Podlegania opodatkowaniu i zwolnienia z VAT nieodpłatnego wycofania z majątku Spółki Nieruchomości 1-6 i przekazanie udziałów w nich do prywatnego majątku Wspólników, w częściach odpowiadających ich udziałowi w zysku Spółki oraz korekty podatku naliczonego odliczonego z tytułu wytworzenia Nieruchomości.

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

14 kwietnia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 14 kwietnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podlegania opodatkowaniu i zwolnienia z VAT nieodpłatnego wycofania z majątku Spółki Nieruchomości 1-6 i przekazanie udziałów w nich do prywatnego majątku Wspólników, w częściach odpowiadających ich udziałowi w zysku Spółki oraz korekty podatku naliczonego odliczonego z tytułu wytworzenia Nieruchomości. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 20 maja 2022 r. (data wpływu). Treść wniosku jest następująca:

Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawca jest spółką jawną pod nazwą (…) spółka jawna w (…) , numer KRS (…) , NIP: (…)(dalej: także Spółka). Spółka prowadzi działalność polegającą na świadczeniu usług w zakresie telekomunikacji przewodowej (telewizja cyfrowa, Internet, telefon). Spółka jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Wyłącznymi wspólnikami Spółki są (…) (dalej: Wspólnik 1) i  (…) (dalej: Wspólnik 2) - osoby fizyczne będące polskimi rezydentami podatkowymi. Spółka nie jest podatnikiem podatku od osób prawnych. Wkładami wniesionymi do Spółki są środki pieniężne w wysokości 20.000 zł w przypadku Wspólnika 1 oraz 17.800 zł w przypadku Wspólnika 2. Wspólnicy uczestniczą w zyskach i stratach proporcjonalnie do wniesionych do Spółki wkładów, co oznacza, że Wspólnik 1 uczestniczy w zyskach i stratach spółki w 53 % (200/378), a Wspólnik 2 w 47 % (178/378).

Spółka jest właścicielem następujących nieruchomości:

a)stanowiącego odrębną własność lokalu położonego w (…) , dla którego prowadzona jest księga wieczysta (...). Jest to lokal mieszkalny o powierzchni 68,86 m² wykorzystywany w celach biurowo-konferencyjnych. Został nabyty 23.02.2010 r. na rynku wtórnym na podstawie aktu notarialnego od osoby fizycznej. Sprzedaż nie następowała w ramach działalności gospodarczej sprzedającego. Przy nabyciu nie odliczono podatku VAT, gdyż sprzedaż nie podlegała opodatkowaniu tym podatkiem (transakcja podlegała opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych). Nieruchomość została oddana do użytkowania 30.06.2011 roku. Po oddaniu lokalu do użytkowania dokonano modernizacji pomieszczeń lokalu, która została zakończona 31.12.2011 r. Spółka odliczyła podatek VAT naliczony przy zakupie towarów i usług wykorzystanych do modernizacji. Wartość wydatków poniesionych na modernizację była niższa niż 30% wartości początkowej środka trwałego. (dalej: Nieruchomość 1),

b)stanowiącego odrębną własność lokalu położonego w (…), dla którego prowadzona jest księga wieczysta nr( …). Jest to lokal użytkowy o powierzchni 101,5 m², wykorzystywany dla potrzeby Biura Obsługi Abonentów oraz działu administracyjno-finansowego Spółki. Na podstawie umowy o budowę lokali użytkowych ze Spółdzielnią Mieszkaniową wniesiono wkład budowlany, na który SM wystawiła fakturę, w której wykazała podatek VAT wg stawki 22%, a Spółka ten podatek odliczyła. W dniu 30.09.2008 r. przystąpiono do aktu notarialnego, w którym wyodrębniono własność lokalu i przeniesiono własność na Spółkę. Przed oddaniem do użytkowania lokal został wykończony, a Spółka odliczyła podatek VAT naliczony przy zakupie towarów i usług wykorzystanych do tego celu. Nieruchomość została oddana do użytkowania 31.12.2008 roku. (dalej: Nieruchomość 2),

c)stanowiącego odrębną własność lokalu położonego w (…), dla którego prowadzona jest księga wieczysta nr (…). Jest to lokal niemieszkalny o powierzchni 101,8 m², zlokalizowany w piwnicy budynku, wykorzystywany jako pomieszczenia techniczne, serwerownie oraz pomieszczenie kancelarii tajnej. Na podstawie umowy o budowę lokali użytkowych ze Spółdzielnią Mieszkaniową wniesiono wkład budowlany, na który SM wystawiła fakturę, w której wykazała podatek VAT wg stawki 22%, a Spółka ten podatek odliczyła. W dniu 30.09.2008r. przystąpiono do aktu notarialnego, w którym wyodrębniono własność lokalu i przeniesiono własność na Spółkę. Przed oddaniem do użytkowania lokal został wykończony, a Spółka odliczyła podatek VAT naliczony przy zakupie towarów i usług wykorzystanych do tego celu. Nieruchomość została oddana do użytkowania 31.12.2008 roku. W 2011 r. dokonano dostosowania powierzchni dla potrzeb kancelarii tajnej. Od towarów i usług zakupionych na potrzeby tej modernizacji odliczono podatek VAT. Modernizację zakończono 31.12.2011 r., a wartość poniesionych na nią wydatków była niższa niż 30% wartości początkowej środka trwałego. (dalej: Nieruchomość 3),

d)stanowiącego odrębną własność lokalu położonego w (…), dla którego prowadzona jest księga wieczysta nr(…) . Jest to lokal użytkowy o powierzchni 100,0 m², wykorzystywany na potrzeby działu IT, działu Technicznego oraz w celach biurowych. Na podstawie umowy o budowę lokali użytkowych ze Spółdzielnią Mieszkaniową wniesiono wkład budowlany, na który SM wystawiła fakturę, w której wykazała podatek VAT wg stawki 22%, a Spółka ten podatek odliczyła. W dniu 30.09.2008 r. przystąpiono do aktu notarialnego, w którym wyodrębniono własność lokalu i przeniesiono własność na spółkę. Przed oddaniem do użytkowania lokal został wykończony, a Spółka odliczyła podatek VAT naliczony przy zakupie towarów i usług wykorzystanych do tego celu. Nieruchomość została oddana do użytkowania 31.12.2008 roku. (dalej: Nieruchomość 4),

e)stanowiącego odrębną własność lokalu położonego w (…), dla którego prowadzona jest księga wieczysta nr (…) . Jest to lokal niemieszkalny o powierzchni 103,4 m², zlokalizowany w piwnicy budynku, wykorzystywany jako pomieszczenia magazynowe oraz garaże. Na podstawie umowy o budowę lokali użytkowych ze Spółdzielnią Mieszkaniową wniesiono wkład budowlany, na który SM wystawiła fakturę, w której wykazała podatek VAT wg stawki 22%, a Spółka ten podatek odliczyła. W dniu 30.09.2008r. przystąpiono do aktu notarialnego, w którym wyodrębniono własność lokalu i przeniesiono własność na spółkę. Przed oddaniem do użytkowania lokal został wykończony, a Spółka odliczyła podatek VAT naliczony przy zakupie towarów i usług wykorzystanych do tego celu. Nieruchomość została oddana do użytkowania 31.12.2008 roku. (dalej: Nieruchomość 5),

f)nieruchomości położonej w (…) , dla której prowadzona jest księga wieczysta nr (…). Spółka umową sprzedaży zawartą w formie aktu notarialnego w dniu 31 stycznia 2012 r. od osoby fizycznej nabyła działkę zlokalizowaną w (...) (bez VAT). Spółka na działce wybudowała budynek usługowo- mieszkalny z zapleczem garażowym, który decyzją Nadzoru Budowlanego w (...) został dopuszczony do użytkowania z dniem 20.01.2014 r. Budowa nieruchomości została sfinansowana ze środków własnych Spółki. Zakup materiałów oraz usług budowlanych odbywał się na podstawie faktur, od których Spółka odliczyła podatek VAT. Całkowita powierzchnia budynku to 460,00 m2. Część użytkowa, pełni funkcję Biura Obsługi Abonenta oraz zaplecza techniczno-administracyjnego. W części piwnicznej znajdują się garaże oraz pomieszczenia techniczne, magazynowe oraz serwerownia. Część mieszkalna wykorzystywana jest na potrzeby noclegowe osób zarządzających Spółką w trakcie wykonywania przez nich zadań w oddziale Spółki w (...) (Spółka prowadzi działalność telekomunikacyjną w (...) oraz na (...)). Nieruchomość została oddana do użytkowania 31.12.2014 roku. (dalej: Nieruchomość 6).

Wszystkie nieruchomości wykorzystywane są przez Spółkę na potrzeby prowadzonej przez nią działalności gospodarczej opodatkowanej podatkiem VAT i zostały zaliczone do środków trwałych Spółki. Wartość początkowa każdej z powyższych nieruchomości przekracza 15.000 zł. Poza wskazanymi powyżej ulepszeniami (modernizacjami), nie było innych. Wspólnicy rozważają sprzedaż udziałów w Spółce (bezpośrednio przed sprzedażą niezbędne będzie przekształcenie Spółki w spółkę kapitałową). Potencjalny nabywca, którym byłby również przedsiębiorca telekomunikacyjny, nie jest zainteresowany zakupem składników majątku niezwiązanych bezpośrednio z działalnością telekomunikacyjną (nie stanowiących infrastruktury sieciowej). Do takich składników należą ww. nieruchomości. Dlatego wspólnicy Spółki, w tym Wnioskodawca, na mocy uchwały podjętej w formie aktu notarialnego zamierzają wycofać nieruchomości ze Spółki do majątku osobistego wspólników, tj. majątku niezwiązanego z prowadzeniem działalności gospodarczej w formie spółki. Wykonanie uchwały nastąpi przez zawarcie w formie aktu notarialnego umowy o nieodpłatne przeniesienie udziałów w prawie własności nieruchomości. Przeniesienie udziałów w nieruchomościach nastąpi proporcjonalnie do udziału każdego ze wspólników w zysku Spółki tj. w proporcji 200/378 dla Wspólnika 1 i 178/378 dla Wspólnika 2. Przeniesienie wskazanych powyżej nieruchomości do majątków osobistych Wspólników nie nastąpi tytułem darowizny w rozumieniu przepisów ustawy Kodeks cywilny, a także nie będzie stanowić wypłaty zysku Spółki. Ponadto przeniesienie prawa własności nieruchomości do majątków osobistych Wspólników w żaden sposób nie wpłynie na zmianę udziałów Wspólników w zyskach Spółki, nie nastąpi w związku z likwidacją Spółki, wystąpieniem Wspólnika ze Spółki ani zmniejszeniem udziału kapitałowego w Spółce. Po wycofaniu nieruchomości ze Spółki będą one wynajmowane w ramach działalności gospodarczej lub poza działalnością gospodarczą Wspólników.

Wspólnicy nie mają obecnie planów dotyczących sprzedaży nieruchomości. Jak to już wcześniej wskazano, wykonanie podjętej przez Wspólników uchwały nastąpi poprzez zawarcie umowy o nieodpłatne przeniesienie udziałów w prawie własności nieruchomości w wykonaniu uchwały wspólników spółki jawnej, sporządzonej w formie aktu notarialnego (forma wymagana zgodnie z art. 158 k.c.). Umowa ta stanowi realizację zasady swobody umów wyrażonej w art. 3531 k.c. Wycofanie Nieruchomości ze Spółki i przekazanie ich do majątku prywatnego Wspólników nieodpłatnie nie będzie powodowało zobowiązania do jakichkolwiek świadczeń na rzecz Spółki, a także czynność ta nie będzie stanowić formy uregulowania przez Spółkę jakichkolwiek zobowiązań wobec Wspólników.

Pytania

1.Czy nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki Nieruchomości 1-6 i przekazanie udziałów w nich do prywatnego majątku Wspólników, w częściach odpowiadających ich udziałowi w zysku Spółki, w sposób przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego, będzie po stronie Wnioskodawcy czynnością podlegającą opodatkowaniu, lecz przedmiotowo zwolnioną z opodatkowania, w świetle przepisów o podatku od towarów i usług?

2.Czy nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki Nieruchomości 1-6 i przekazanie udziałów w nich do prywatnego majątku Wspólników, w częściach odpowiadających ich udziałowi w zysku Spółki, w sposób przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego, spowoduje powstanie obowiązku dokonania przez Spółkę korekty podatku naliczonego odliczonego z tytułu wytworzenia tych Nieruchomości, zgodnie z przepisami art. 91 ustawy VAT? (pytanie postawiliście Państwo w uzupełnieniu wniosku)

Państwa stanowisko w sprawie

Wnioskodawca stoi na stanowisku, że nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki Nieruchomości 1-6 i przekazanie udziałów w nich do prywatnego majątku Wspólników, w częściach odpowiadających ich udziałowi w zysku Spółki, w sposób przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego, będzie po stronie Wnioskodawcy czynnością podlegającą opodatkowaniu, lecz przedmiotowo zwolnioną z opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Zgodnie z art. 5. ust. 1 pkt 1 ustawy VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Natomiast zgodnie z treścią art. 7 ust. 2 pkt 1 tej ustawy przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa. W szczególności jest to przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste wspólników. Przekazanie jest opodatkowane, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych. W świetle opisu zdarzenia przyszłego przedstawionego w niniejszym wniosku (dalej: opis zdarzenia przyszłego) dotyczącego Nieruchomości 1-6, spełniona będzie przesłanka warunkująca opodatkowanie, polegająca na nieodpłatnym przekazaniu towaru należącego do przedsiębiorstwa podatnika na cele osobiste wspólników. Spełniona będzie także druga przesłanka warunkująca to opodatkowanie, a mianowicie przysługiwanie prawa do obniżenia kwoty podatku należnego, w całości lub w części, o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych. W odniesieniu do Nieruchomości 1 Spółce nie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony z tytułu nabycia tej nieruchomości, gdyż podatek ten nie wystąpił przy jej nabyciu, lecz Spółka dokonała modernizacji tej nieruchomości i odliczyła podatek naliczony przy nabyciu towarów i usług wykorzystanych do tego celu. Należy zatem przyjąć, że Spółka miała prawo do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu części składowej tej nieruchomości. W odniesieniu do Nieruchomości 2-6 Spółce przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia/wytworzenia towaru (Spółka skorzystała z tego prawa). Należy zatem stwierdzić, że nieodpłatne wycofanie Nieruchomości 1-6 do majątku osobistego Wspólników w sposób przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego będzie stanowiło czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Jednakże, z uwagi na fakt, że dostawa nieruchomości podlega regulacjom szczególnym w zakresie tzw. zwolnień przedmiotowych, nie zawsze będzie ona podlegała opodatkowaniu. Wynika to z art. 43 ust. 1 pkt 10 i pkt 10a ustawy VAT. Zgodnie z dyspozycją zawartą w przepisie punkt 10, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy dostawa następuje w ramach pierwszego zasiedlenia lub pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata. Przy czym, zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy VAT, za pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich wybudowaniu lub ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej. Odnosząc powyższe przepisy na grunt planowanego wycofania Nieruchomości 1-6 do majątku prywatnego Wspólników, w sposób przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego, należy stwierdzić, że zwolnienie od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT będzie miało zastosowania do tych czynności. Dostawa tych nieruchomości nie nastąpi bowiem w ramach pierwszego zasiedlenia, oraz pomiędzy ich pierwszym zasiedleniem a dostawą upłynie okres dłuższy niż 2 lata. Przepis art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT nie będzie miał w tym przypadku zastosowania, gdyż stosuje się go tylko w przypadku, gdy podatnikowi nie przysługuje zwolnienie na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT. W związku ze zmianą przeznaczenia Nieruchomości 1-6, z wykorzystania ich na potrzeby działalności opodatkowanej na wykorzystanie ich na potrzeby czynności zwolnionej, w związku z dyspozycją art. 86 ust. 1 ustawy VAT należy także rozważyć, czy po stronie Spółki nie wystąpi obowiązek dokonania korekty odliczonego podatku naliczonego, na podstawie art. 91 ust. 2 ustawy VAT. W myśl tego przepisu w przypadku nieruchomości o wartości początkowej przekraczającej 15.000 zł, podatnik dokonuje korekty podatku naliczonego w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku nieruchomości wynosi 1/10 kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu. W przypadku Nieruchomości 1-5 okres 10 lat liczony od roku, w którym zostały oddane do użytkowania już upłynął, gdyż zostały one oddane do użytkowania odpowiednio w 2008 i w 2011 roku. W związku z tym, dla tych nieruchomości po stronie Spółki nie wystąpi obowiązek dokonania korekty podatku naliczonego. Natomiast w odniesieniu do Nieruchomości 6, która została oddana do użytkowania w 2014 roku, na chwilę obecną okres 10 lat jeszcze nie upłynął. W związku z tym, jeżeli wycofanie Nieruchomości 6 do majątku prywatnego Wspólników nastąpi przed upływem 10 lat licząc od roku oddania jej do użytkowania Spółka zobowiązana będzie do dokonania korekty odliczonego podatku naliczonego zgodnie z art. 91 ust. 2 i 3 ustawy VAT. Podsumowując, wycofanie Nieruchomości 1-6 z majątku Spółki do majątku prywatnego Wspólników, dokonane w sposób przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego, w myśl przepisów ustawy VAT, będzie czynnością podlegającą opodatkowaniu, lecz zwolnioną przedmiotowo z podatku. Dodatkowo, w odniesieniu do Nieruchomości 6 wycofanie to wiązać się będzie z koniecznością dokonania proporcjonalnej korekty podatku naliczonego odliczonego z tytułu wytworzenia tej nieruchomości, jeżeli jej wycofanie nastąpi przed upływem 10 lat licząc od roku, w którym została ona oddana do użytkowania. Stanowisko Wnioskodawcy potwierdzają m.in. następujące interpretacje indywidualne Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej: - interpretacja z dnia 10 lutego 2022 r., sygn. 0113-KDIPT1-3.4012.869.2021.4.MJ, - interpretacja z dnia 3 sierpnia 2021 r., sygn. 0113-KDIPT1-3.4012.287.2021.2.KS, - interpretacja z dnia 7 października 2020 r., sygn. 0114-KDIP1-3.4012.388.2020.3.JF.

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.), zwanej dalej „ustawą”:

Jak stanowi art. 2 pkt 6 ustawy:

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Z treści powołanego wyżej przepisu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy, jednoznacznie wynika, że dostawa towarów i świadczenie usług co do zasady podlegają opodatkowaniu VAT jedynie wówczas, gdy czynności te są wykonywane odpłatnie. Ustawodawca jednakże przewidział od powyższej reguły wyjątki, które zostały zawarte – w przypadku dostawy towarów – w art. 7 ust. 2 ustawy.

Stosownie do art. 7 ust. 2 ustawy:

Jak wynika z powyższych uregulowań, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega generalnie każde nieodpłatne przekazanie towaru należącego do przedsiębiorstwa, w tym także wszelkie inne darowizny, z którym wiąże się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, o ile podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu, imporcie lub wytworzeniu tych towarów lub ich części składowych.

Zatem aby nieodpłatne przekazanie towarów – w świetle powołanego art. 7 ust. 2 ustawy – podlegało opodatkowaniu VAT konieczne jest łączne spełnienie następujących warunków:

·nieodpłatne przekazanie dokonywane jest przez podatnika podatku VAT,

·przekazane przez podatnika towary należą do jego przedsiębiorstwa,

·przedmiotem nieodpłatnego przekazania jest towar, w stosunku do którego podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tego towaru lub jego części składowych.

Jeżeli natomiast podatnik nie miał prawa do odliczenia podatku naliczonego, to nieodpłatne przekazanie tych towarów pozostaje poza zakresem opodatkowania (podatnik nie musi dokonać ich opodatkowania), bez względu na cel, na który zostały one przekazane.

Jesteście Państwo czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług oraz właścicielem Nieruchomości oznaczonych we wniosku od nr 1 do 6, które należą do Państwa przedsiębiorstwa. Planujecie Państwo nieodpłatnie przekazać  ww. nieruchomości  na cele osobiste wspólników.  Przysługiwało Państwu prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia  Nieruchomości od nr 2 do nr 5, modernizacji Nieruchomości nr 1 oraz wybudowania Nieruchomości nr 6. Wobec powyższego, czynność wycofania Nieruchomości od nr 1 do nr 6 z majątku firmy będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. 

Zakres i zasady zwolnienia od podatku dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy. W art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawodawca przewidział zwolnienie od podatku VAT dla dostawy nieruchomości zabudowanych spełniających określone w tym przepisie warunki.

Stosownie do treści art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy:

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest – co do zasady – zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa  w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Według art. 2 pkt 14 ustawy:

Jak wynika z powyższych uregulowań, zwolnienie na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich nastąpiło pierwsze zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

Należy ponadto wskazać, że kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki, budowle rozstrzyga przepis art. 29a ust. 8 ustawy, zgodnie z którym w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

W świetle tego przepisu przy sprzedaży budynków, budowli lub ich części, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny tych obiektów w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku, jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków, budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

Z okoliczności sprawy wynika, że w stosunku do wszystkich lokali i budynku usługowo- mieszkalnego z zapleczem garażowym miało miejsce pierwsze zasiedlenie i od momentu pierwszego zasiedlenia do wycofania Nieruchomości do majątków wspólników upłynie okres dłuższy niż dwa lata. W stosunku do lokali i  budynku usługowo- mieszkalnego z zapleczem garażowym nie były ponoszone wydatki na ich ulepszenie przekraczające 30% wartości początkowej.

Zatem dostawa lokali i budynku usługowo- mieszkalnego z zapleczem garażowym będzie mogła korzystać ze zwolnienia od podatku od towarów i usług, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, bowiem dostawa ta nie odbędzie się w ramach pierwszego zasiedlenia, od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili wycofania z majątku firmy upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

W konsekwencji dostawa gruntu, na którym znajdują się budynki lub który przynależy do lokali, zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy, również będzie objęta zwolnieniem od podatku od towarów i usług.

Przekazanie na cele prywatne Nieruchomości od nr 1 do nr 6, wykorzystywanych do prowadzenia działalności gospodarczej, będzie stanowiło czynność o której mowa w art. 7 ust. 2 pkt 1, a tym samym jako dostawa towarów będzie podlegało opodatkowaniu. Czynność ta jednakże będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą również kwestii korekty podatku naliczonego odliczonego z tytułu nabycia i wytworzenia Nieruchomości.

W myśl art. 86 ust. 1 ustawy:

Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy:

Zasady dotyczące sposobu i terminu dokonywania korekt podatku naliczonego zostały określone w art. 91 ustawy.

Zgodnie z art. 91 ust. 1 ustawy:

W myśl art. 91 ust. 2 ustawy:

 Art. 91 ust. 3 ustawy stanowi, że:

Stosownie do art. 91 ust. 4 ustawy:

Art. 91 ust. 5 ustawy:

Na podstawie art. 91 ust. 6 ustawy: