Postanowienie w sprawie interpretacji prawa podatkowego z dnia 07.03.2007, sygn. SD/415-85/07, Urząd Skarbowy Poznań-Jeżyce

Temat interpretacji

W dniu 07-12-2006r., Podatniczka złożyła wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji, co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego, w kwestii przychodów uzyskanych w 2005r., z tytułu zbycia akcji nabytych przed 1 stycznia 2004r.
Według stanu faktycznego przedstawionego w piśmie, Ministerstwo Transportu i Gospodarki Morskiej w Warszawie, na wniosek dyrektora Przedsiębiorstwa, dokonało likwidacji przedsiębiorstwa państwowego i przekształciło je w Spółkę Akcyjną. Podatniczka w 1992r., nabyła akcje Spółki serii I, na podstawie publicznej oferty, opłacając ich wartość w 100 procentach. Treść oferty ukazała się w gazecie Rzeczpospolita, nr 125 z dnia 28-05-1992r. Akcje te mógł kupić każdy zainteresowany ofertą.

W 1999r. Walne Zgromadzenie Akcjonariuszy postanowiło podwyższyć kapitał akcyjny Spółki. Środki finansowe na podwyższenie kapitału akcyjnego zostały zgromadzone w ten sposób, że zysk z 1998 roku został przeznaczony m.in. na dywidendę dla akcjonariuszy, z przeznaczeniem na podwyższenie kapitału akcyjnego i opłacenie zryczałtowanego podatku dochodowego od udziału w zysku. Podwyższenie kapitału akcyjnego nastąpiło poprzez emisję akcji imiennych serii II, które podatniczka otrzymała w ilości proporcjonalnej do ilości posiadanych akcji serii I, tzn. - na każdą akcję serii I przysługiwała jedna akcja serii II. Ponadto w maju 2000 roku Podatniczka zakupiła akcje serii I i II od innych akcjonariuszy, którzy akcje te nabyli z wyżej opisanej oferty publicznej. W dniu 29-03-2005 roku sprzedała akcje, na podstawie umowy zawartej z S.A., otrzymując w tym samym roku należność za zbyte akcje. Sprzedaż akcji nie była przedmiotem działalności gospodarczej podatniczki.

Na wezwanie tut. Urzędu, w sprawie uzupełnienia stanu faktycznego sprawy, tj. wyjaśnienia, czy akcje Spółki, o których mowa w ww. wniosku, zostały nabyte przez wnioskodawczynię, jako pracownika przedsiębiorstwa przekształcanego w tę Spółkę, z transzy pracowniczej, w trybie przepisów art. 23 i 24 ustawy z dnia 13 lipca 1990r. o prywatyzacji przedsiębiorstw państwowych (Dz. U. z 1990r. Nr 51, poz. 298, z późn. zm.) - Podatniczka odpowiedziała, że nie zostały nabyte w trybie tych przepisów i jej zdaniem ww. Spółka nigdy nie była spółką Skarbu Państwa, a jej akcje nie były akcjami pracowniczymi. Ponadto wyjaśniła, że prywatyzacja przedsiębiorstwa państwowego Przedsiębiorstwo, nastąpiła w drodze likwidacji, na podstawie art. 38 ust. 1 ww. ustawy z dnia 13 lipca 1990r., o prywatyzacji przedsiębiorstw państwowych (Dz. U. z 1990r. Nr 51, poz. 298). Jednocześnie Podatniczka nie zaprzeczyła, że w 1992 roku była pracownicą tego przedsiębiorstwa.

W ocenie podatniczki przychody ze zbycia akcji nabytych w publicznej ofercie przed 1 stycznia 2004 roku, nie podlegają opodatkowaniu.
Po przeanalizowaniu stanu faktycznego, przedstawionego przez wnioskodawczynię, tut. organ podatkowy stwierdza, że przedmiotowa sprawa dotyczy sprzedaży:
1.Nabytych w 1992 roku akcji I serii.2.Uzyskanych przez akcjonariuszkę w 1999 roku imiennych akcji serii II, w wyniku podwyższenia kapitału akcyjnego Spółki.
3.Zakupionych w 2000 roku akcji serii I i II od innych akcjonariuszy.

Zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tekst jednolity Dz. U. z 2000r. Nr 14, poz. 176, z późn. zm.), osoby fizyczne, jeżeli mają miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce położenia źródeł przychodów (nieograniczony obowiązek podatkowy). Ponadto wg art. 9 ust. 1 tej ustawy opodatkowaniu podatkiem dochodowym podlegają wszelkiego rodzaju dochody, z wyjątkiem dochodów wymienionych w art. 21, 52, 52a i 52c oraz dochodów, od których na podstawie przepisów Ordynacji podatkowej zaniechano poboru podatku. Jednym ze źródeł przychodów wg art. 10 ust. 1 pkt 7 są kapitały pieniężne i prawa majątkowe, w tym odpłatne zbycie praw majątkowych innych niż wymienione w pkt 8 lit. a)-c), a wg art. 17 ust. 1 pkt 4 i pkt 6 tejże ustawy za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się m.in.:
dywidendy i inne przychody w tytułu udziału w zyskach osób prawnych, których podstawą uzyskania są udziały (akcje) w spółce mającej osobowość prawną ( .... ),
należne, ( ... ) przychody z odpłatnego zbycia udziałów w spółkach ( ... ) oraz papierów wartościowych.

Z przepisów art. 19 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 12 listopada 2003r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2003r. Nr 202, poz. 1956 z późn. zm.) wynika, że:
przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych nie stosuje się do opodatkowania dochodów (poniesionych strat) uzyskanych po dniu 31 grudnia 2003r:- z odpłatnego zbycia papierów wartościowych, o których mowa w art. 52 pkt 1 lit. b) ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych w brzmieniu obowiązującym przed 1 stycznia 2004r., pod warunkiem, że papiery te zostały nabyte przed dniem 1 stycznia 2004r.;
Ww. przepisu nie stosuje się do odpłatnego zbycia papierów wartościowych, dokonywanego w ramach prowadzonej działalności gospodarczej (ust. 2 ww. art. 19).

Zgodnie z art. 52 pkt 1 lit. b) ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, w brzmieniu obowiązującym przed 1 stycznia 2004r. - zwalnia się od podatku dochodowego: w okresie od 1 stycznia 2001r. do 31 grudnia 2003r. dochody: z odpłatnego zbycia papierów wartościowych, które są dopuszczone do publicznego obrotu papierami wartościowymi, nabytych na podstawie publicznej oferty lub na giełdzie papierów wartościowych, albo w regulowanym pozagiełdowym wtórnym obrocie publicznym, albo na podstawie zezwolenia udzielonego w trybie art. 92 lub 93 przepisów ustawy z 21 sierpnia 1997r. - Prawo o publicznym obrocie papierami wartościowymi (Dz. U. nr 118, poz. 754 i nr 141, poz. 945, z 1998r. nr 107, poz. 669 i nr 113, poz. 715 oraz z 2000r. nr 22, poz. 270, nr 60, poz. 702 i 703, nr 94, poz. 1037 i nr 103, poz. 1099), - przy czym zwolnienie nie ma zastosowania, jeżeli sprzedaż tych papierów wartościowych jest przedmiotem działalności gospodarczej.
W świetle wyżej przytoczonych przepisów art. 52 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych i art. 19 ust. 1 pkt 2 ustawy zmieniającej z dnia 12 listopada 2003r., dochody ze sprzedaży akcji korzystają ze zwolnienia, jeśli równocześnie zostały spełnione warunki:
a) akcje dopuszczono do publicznego obrotu papierami wartościowymi;
b) nabycia dokonano przed dniem 1 stycznia 2004r.;
c) nabycie nastąpiło na podstawie publicznej oferty lub na giełdzie papierów wartościowych, albo w regulowanym pozagiełdowym wtórnym obrocie publicznym, albo na podstawie zezwolenia udzielonego w trybie art. 92 lub 93 przepisów ww. ustawy z dnia 21 sierpnia 1997r. Prawo o publicznym obrocie papierami wartościowymi;
d) sprzedaż tych akcji nie jest przedmiotem działalności gospodarczej.

Podatniczka nie przedstawiła jednoznacznie okoliczności, w jakich sprywatyzowano przedsiębiorstwo i wyczerpującej podstawy prawnej. Wg treści jej pisma z dn. 30-01-2007r.: Prywatyzacja przedsiębiorstwa państwowego nastąpiła w drodze likwidacji na podstawie art. 38 ust. 1 ustawy z 13 lipca 1990r., o prywatyzacji przedsiębiorstw państwowych i jednocześnie w tym piśmie mówi o dokonanej likwidacji i przekształceniu w spółkę akcyjną. Również nie wyjaśnia tego zagadnienia załączona do tego pisma oferta z Rzeczpospolitej.

W związku w powyższym stanem faktycznym i prawnym konieczne jest zdefiniowanie pojęć: publiczny obrót papierami wartościowymi, oferta publiczna oraz regulowany pozagiełdowy wtórny obrót publiczny.
Zgodnie z przepisami art. 1 § 1 ustawy Prawo o publicznym obrocie papierami wartościowymi i o funduszach powierniczych (w brzmieniu obowiązującym w 1992r., w którym Podatniczka nabyła akcje serii I) publicznym obrotem papierami wartościowymi jest proponowanie nabycia, nabywanie lub przenoszenie praw z emitowanych w serii papierów wartościowych przy wykorzystaniu środków masowego przekazu albo w inny sposób, jeżeli proponowanie nabycia skierowane jest do więcej niż 300 osób albo do nieoznaczonego adresata, (z wyjątkami określonymi w pkt 1) i 2), w tym pkt 1) - udostępniania akcji pracownikom na zasadach preferencyjnych, zgodnie z art. 24 ustawy z dnia 13 lipca 1990 r. o prywatyzacji przedsiębiorstw państwowych ( ... ). Natomiast wg art. 2 pkt 5 ilekroć w ustawie jest mowa o publicznym obrocie wtórnym rozumie się przez to proponowanie przez osoby inne niż emitent sprzedaży praw z emitowanych w serii papierów wartościowych lub sprzedaży takich praw, jeżeli papiery wartościowe zostały dopuszczone do publicznego obrotu lub oferta ma charakter publiczny. Ponadto wg art. 4 pkt 14 ilekroć w ustawie jest mowa o rynku regulowanym rozumie się przez to system obrotu papierami wartościowymi dopuszczonymi do publicznego obrotu, zorganizowany w taki sposób, że przy kojarzeniu ofert nabycia i zbycia tych papierów zapewniony jest powszechny i równy dostęp do informacji rynkowej w tym samym czasie oraz zachowane są jednakowe warunki nabywania i zbywania tych papierów.
W przepisach tej ustawy, a także w ustawie o prywatyzacji przedsiębiorstw państwowych nie zdefiniowano terminu publicznej oferty. Zawężone pojęcie oferta, wg art. 66 § 1 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964r. Kodeks cywilny ( Dz. U. z 1964r. Nr 16, poz. 93, z późn. zm. ) oraz wg słownika języka polskiego - oznacza oświadczenie woli jednej strony przedstawione drugiej stronie w celu zawarcia odpowiedniej umowy na warunkach podanych w oświadczeniu. W tej sytuacji kwestię publicznego charakteru oferty należy rozstrzygać w oparciu o przepis ww. art. 1 § 1 ustawy Prawo o publicznym obrocie papierami wartościowymi. Cechy przewidziane w tym przepisie dla publicznego obrotu winny również charakteryzować ofertę o charakterze publicznym. Pogląd ten znajduje odzwierciedlenie w orzecznictwie Naczelnego Sądu Administracyjnego. M.in. w wyroku NSA z dnia 11-04-2002r. Sygn. akt I SA/Po 2944/00.

Należy podreślić, że w przedmiotowej sprawie istotne znaczenie ma kwestia wyjaśnienia, czy został spełniony warunek, że Pani (xxx) nabyła i zbyła papiery wartościowe - dopuszczone do publicznego obrotu. W świetle przepisów podanych w rozdziale 5 ww. ustawy prawo o publicznym obrocie papierami wartościowymi i funduszach powierniczych, m.in. wg art. 49 § 1 wprowadzenie papierów wartościowych do publicznego obrotu wymaga zgody Komisji, tj. zgody Komisji Papierów Wartościowych, która jest centralnym organem administracji rządowej w sprawach publicznego obrotu papierami wartościowymi (art. 6). W tym zakresie wnioskodawczyni nie przedstawiła żadnej informacji lub dowodu.

Biorąc pod uwagę przedstawiony przez Podatniczkę stan faktyczny jeśli zostały spełnione ww. przesłanki dopuszczenia akcji do publicznego obrotu to tylko dochody ze sprzedaży akcji serii I, nabytych przez Podatniczkę w 1992 roku, (skoro zostały nabyte poza transzą pracowniczą i na podstawie publicznej oferty z dnia 28-05-1992r.) - spełniają przesłanki uzasadniające zwolnienie z opodatkowania zgodnie z art. 19 ust. 1 pkt 2 ustawy o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz niektórych innych ustaw. Przesłanek tych nie spełniają dochody ze sprzedaży:
imiennych akcji serii II uzyskanych przez akcjonariuszkę w 1999 roku, w wyniku podwyższenia kapitału akcyjnego Spółki, mocą uchwały Walnego Zgromadzenia Akcjonariuszy. Ponieważ w tym przypadku nie może być mowy o nabyciu akcji na podstawie publicznej oferty lub na giełdzie papierów wartościowych i nie na pozostałych warunkach podanych w art. 52 pkt 1 lit. b) ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych;
nabytych w 2000 roku od innych akcjonariuszy akcji serii I i II ww. Spółki. W tym przypadku, treść podanego stanu faktycznego prowadzi do wniosku, że akcje te zostały nabyte przez Podatniczkę na podstawie cywilno-prawnej umowy kupna/sprzedaży. Zatem nie w trybie i na warunkach, o których mowa w art. 52 pkt 1 lit. b) ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.
W związku z powyższym dochody uzyskane w 2005 roku ze sprzedaży imiennych akcji serii II oraz zakupionych od innych akcjonariuszy akcji serii I i II podlegają opodatkowaniu na zasadach określonych w art. 30b ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania niniejszego postanowienia.