Interpretacja indywidualna z dnia 18.02.2020, sygn. 0111-KDIB3-1.4012.725.2019.3.WN, Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Temat interpretacji
opodatkowanie transakcji zbycia nieruchomości możliwości zastosowania zwolnienia od podatku, prawa do odliczenia podatku naliczonego oraz w zakresie korekty podatku
Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2019 r., poz. 900 z późn. zm.), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z 23 października 2019 r. (data wpływu 25 października 2019 r.), uzupełnionym pismem z 31 stycznia 2020 r. (data wpływu 4 lutego 2020 r.), o wydanie interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania transakcji zbycia nieruchomości, możliwości zastosowania zwolnienia od podatku, prawa do odliczenia podatku naliczonego oraz w zakresie korekty podatku jest prawidłowe.
UZASADNIENIE
W dniu 23 października 2019 r. do tut. organu wpłynął ww. wniosek o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej m.in. podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania transakcji zbycia nieruchomości, możliwości zastosowania zwolnienia od podatku, prawa do odliczenia podatku naliczonego oraz w zakresie korekty podatku. Ww. wniosek został uzupełniony pismem z 31 stycznia 2020 r. (data wpływu 4 lutego 2020 r.), będącym odpowiedzią na wezwanie tut. Organu z 10 stycznia 2020 r. znak: 0111-KDIB3-1.4012.725.2019.2.WN, 0111-KDIB4.4014.409.2019.3.LM.
We wniosku złożonym przez:
- Zainteresowanego będącego stroną postępowania:
X
- Zainteresowanego (1) niebędącego stroną postępowania:
Y
przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:
A. Wnioskodawcy i planowana transakcja
X(Polska) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Krakowie (dalej: Zbywca) jest właścicielem nieruchomości opisanej szczegółowo poniżej (dalej: Nieruchomość lub Nieruchomość).
Nieruchomość zlokalizowana jest pod następującym adresem:
Y spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Warszawie (dalej: Nabywca) planuje nabyć od Zbywcy Nieruchomość.
Niniejszy wniosek dotyczy planowanej transakcji sprzedaży za wynagrodzeniem (Transakcja), której przedmiotem jest Nieruchomość, jaka ma być dokonana pomiędzy Zbywcą a Nabywcą.
Nabywca i Zbywca są i na moment Transakcji będą podmiotami powiązanymi. W dalszej części niniejszego wniosku Zbywca i Nabywca są łącznie określani jako Wnioskodawcy lub Strony.
Zarówno Nabywca, jak i Zbywca będą w momencie zawarcia Transakcji zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni i będą spełniać ustawową definicję podatnika zawartą w artykule 15 ustawy o VAT.
B. Opis Nieruchomości.
Nieruchomość będąca przedmiotem Transakcji obejmuje:
-prawo własności działek gruntu o numerach ewidencyjnych: ., udział w wysokości 1/4 we współwłasności działki . położonych przy ul. .. (dalej: Działki), dla których Sąd Rejonowy dla .., IV Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi:
- księgę wieczystą o nr ..
-prawo własności budynków, budowli i urządzeń trwale związanych z gruntem zlokalizowanych na Działkach (zwanych dalej odpowiednio Budynkami, Budowlami, Urządzeniami).
Na Działkach znajdują się między innymi:
- - budynek hipermarketu (dalej jako: Budynek CH),
- - parking,
- - kanalizacja sanitarna,
- - kanalizacja deszczowa,
- - stacja paliw,
- - wiaty na wózki,
- - pylon reklamowy.
Nieruchomość jest zabudowana Budynkami lub Budowlami w odniesieniu do następujących numerów działek:
Działki położone są na terenie nie objętym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, niemniej jednak objęte są decyzjami o warunkach zabudowy (DWZ), zgodnie z którymi przeznaczone są pod zabudowę.
Na Działkach oprócz Budowli znajdują się również następujące naniesienia w formie budowli, wzniesione przez podmioty trzecie (dalej: Podmioty Trzecie):
- stacja bazowa .,
- myjnia. (znajdująca się wewnątrz /w parkingu podziemnym centrum handlowego),
(dalej: Budowle II),
oraz
- ekran LED wzniesiony przez najemcę
- nośnik reklamowy
(dalej: Budowle III).
Budowle II oraz Budowle III zostały wzniesione przez Podmioty Trzecie na ich własny koszt na powierzchni Działek, które zostały im udostępnione przez Zbywcę na podstawie umów dzierżawy lub najmu (dalej: Umowy Podmioty Trzecie).
Budowle II zostały przez Podmioty Trzecie wybudowane oraz były przez nie wykorzystywane do prowadzenia działalności opodatkowanej VAT przez okres dłuższy, niż dwa lata kalendarzowe przed datą Transakcji. Zgodnie z najlepszym stanem wiedzy Zbywcy, Podmioty Trzecie nie ponosiły wydatków na ulepszenie Budowli II przekraczających 30% ich wartości początkowej.
W odniesieniu do Budowli III, zgodnie z brzmieniem Umów Podmioty Trzecie, po zakończeniu trwania stosunku prawnego dzierżawy lub najmu dzierżawca, czyli Podmiot Trzeci jest zobowiązany do zwrotu na rzecz Zbywcy zajmowanej powierzchni Działek w stanie pierwotnym, w szczególności powinien on usunąć z powierzchni gruntu wyniesione przez siebie budowie. Innymi słowy, Zbywca nie jest uprawniony do zatrzymania na swoją rzecz nakładów w postaci Budowli III, poniesionych przez dany Podmiot Trzeci na powierzchni Działek.
C Okoliczności nabycia Nieruchomości przez Zbywcę
Historycznie prawo własności Działek zostało nabyte w drodze transakcji sprzedaży na podstawie aktów notarialnych
Mocą zgodnych uchwał zgromadzeń wspólników: Zbywcy oraz Z. Spółka z o.o., w dniu 14.09.2000 r. nastąpiło połączenie Zbywcy z Z. Spółka z o.o. poprzez przeniesienie całego majątku spółki Z. Spółka z o.o., jako spółki przejmowanej, na Zbywcę, jako spółkę przejmującą.
Zgodnie z powyższymi aktami notarialnymi, Działki na moment nabycia przez Zbywcę (bądź poprzednika prawnego Zbywcy) były niezabudowane.
Od roku 1999 Zbywca sukcesywnie uzyskiwał decyzje o pozwoleniu na budowę/przebudowę, w tym szczególności m.in. pozwolenie z dnia 27 października 1999 r. na budowlę obiektów kubaturowych (biurowiec, hipermarket) wraz z wewnętrznym układem komunikacyjnym, przebudowa linii napowietrznej 110kV, demontaż linii 110 kV) oraz pozwolenie z dnia 6 kwietnia 2007 r. na budowę stacji paliw płynnych i LPG wraz z wiatą, kioskiem płatniczym i infrastrukturą techniczną. W konsekwencji - w ramach procesu inwestycyjnego - Zbywca wzniósł na Działkach Budynki, Budowle i Urządzenia. Zbywcy przysługiwało prawo do odliczenia VAT naliczonego z tytułu wydatków inwestycyjnych związanych z budową Budynków, Budowli i Urządzeń.
Pozwolenia na użytkowanie zostały wydane m.in.:
- w dniu 31 lipca 2000 r. na Zbywcę - pozwolenie na użytkowanie CHU (z wyłączeniem sklepów i lokali gastronomicznych w pasażu);
- w dniu 11 sierpnia 2000 r. na Zbywcę - pozwolenie a użytkowanie części biurowej CHU.
- w dniu 21 listopada 2002 r. na Zbywcę - pozwolenie na użytkowanie części pasażu handlowego CHU,
- w dniu 10 października 2008 r. na Zbywcę - pozwolenie na użytkowanie stacji paliw płynnych i LPG wraz z wiatą, kioskiem płatniczym i infrastrukturą techniczna dla X sp. z o.o.
Część pomieszczeń Budynku CH była sukcesywnie przekazywana najemcom (Najemcy) w wykonaniu umów najmu podlegających opodatkowaniu VAT (w tym część z pomieszczeń została oddana w taki najem co najmniej dwa lata temu). Pozostała część pomieszczeń (w tym powierzchna hipermarketu) służyła prowadzeniu działalności gospodarczej przez Zbywcę polegającej m.in. na sprzedaży detalicznej głównie żywności, sprzedaży napojów alkoholowych, napojów i wyrobów tytoniowych, magazynowaniu i przechowywaniu towarów, oraz pozostałej działalności wspomagającej prowadzenie działalności gospodarczej.
Stacja paliw została oddana do użytkowania i była wykorzystywana do prowadzenia działalności gospodarczej przez Zbywcę ponad dwa lata przed planowaną Transakcją.
Pozostałe Budynki (inne niż Budynek CH), Budowle i Urządzenia, jako że pełnią rolę pomocniczą względem Budynku CH i stacji benzynowej są wykorzystywane przez Zbywcę i Najemców. Tym samym są również wykorzystywane do prowadzenia działalności Zbywcy, tj. własnej działalności handlowej oraz wynajmu powierzchni w Nieruchomości do Najemców.
Zbywca mógł ponosić wydatki na ulepszenie Nieruchomości, o których mowa w art. 2 pkt 14 lit. b i art. 43 ust. 1 pkt 10a lit. b ustawy o VAT, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Kwota wydatków na ulepszenia mogła przekraczać 30% wartości początkowej tych obiektów.
Na dzień składania niniejszego wniosku (i również na dzień Transakcji), wszystkie Działki - (za wyjątkiem Działek nr , objętych DWZ zgodnie, z którym są przeznaczone pod zabudowy) - będą zabudowane budynkami lub budowlami w rozumieniu ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (tekst jedn. Dz. U. 2019 poz. 1186 ze zm., dalej Prawo Budowlane).
Dodatkowo, Zbywca zawarł z A. Sp.z.o.o. umowę z dn. 1 października 2014 r. o zarządzanie parkingiem zgodnie, z którą Zbywca jako zleceniodawca zleca, a A. jako zarządzający podejmuje się świadczenia usług polegających na zarządzaniu parkingiem, składającym się z 700 miejsc parkingowych, położonym w ramach centrum handlowego (na Nieruchomości), w celu odpłatnego udostępniania parkingu przez zarządzającego użytkownikom pojazdów korzystającym z parkingu (klientom), (dalej: Dodatkowa umowa).
D. Składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji
Przedmiotem Transakcji jest Nieruchomości, którą Nabywca nabędzie na podstawie umowy sprzedaży w formie aktu notarialnego. Jednocześnie, zgodnie z art. 678 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t.j. Dz.U. z 2019 r., poz. 505 ze zm., Kodeks cywilny), Nabywca wstąpi - z mocy prawa - w miejsce Zbywcy w stosunki najmu wynikające z umów najmu dot. Nieruchomości.
W ramach Transakcji, prawa i obowiązki z obecnie obowiązujących Dodatkowych umów mogą być również przeniesione na Nabywcę (tj. w zależności od ostatecznych ustaleń stron Transakcji, prawa i obowiązki z Dodatkowej umowy zostaną przeniesione na Nabywcę bądź nie).
W ramach Transakcji, oprócz Nieruchomości, Nabywca nabędzie od Zbywcy również:
- prawa wynikające z zabezpieczenia wykonania zobowiązań najemców wynikających z umów najmu - gwarancje (w tym gwarancje korporacyjne), kaucje,
- majątkowe prawa autorskie i prawa pokrewne związane z projektami architektonicznymi i innymi projektami dotyczącymi prac wykonywanych przez osoby trzecie w związku z budową Budynków i Budowli i pracami budowlanymi prowadzonymi w Budynkach i Budowlach, w tym prawa do gwarancji związanych z tymi umowami, w zakresie przysługującym Zbywcy,
- prawa związane z odpowiedzialnością wykonawców za jakość i prawidłowość robót związanych z budową Budynków i Budowli i pracami budowlanymi prowadzonymi w Budynkach i Budowlach, w tym wszelkie prawa wynikające z zapewnienia jakości oraz ewentualne gwarancje budowlane generalnych wykonawców, i/lub wszelkie inne gwarancje budowlane wykonawców (o ile istnieją) (w tym w szczególności wszelkie zabezpieczenia), w zakresie przysługującym Zbywcy,
- dokumentację prawną i techniczną związaną z Nieruchomością oraz decyzje administracyjne związane z użytkowaniem Nieruchomości,
- prawa i obowiązki wynikające z umowy dotyczącej korzystania z systemu rejestrującego (zliczającego) liczbę klientów (odwiedzin) Budynku CH.
W ramach Transakcji nie dojdzie do przeniesienia na Nabywcę należności i zobowiązań Zbywcy (innych niż depozyty i gwarancje od Najemców).
Przeniesieniu na rzecz Nabywcy nie będą podlegać:
- podstawowa działalność gospodarcza Zbywcy (tj. działalność handlowa),
- własność towarów handlowych,
- umowy Zbywcy z dostawcami towarów i usług związanych z działalnością gospodarczą Zbywcy (w szczególności w zakresie działalności handlowej),
- prawa własności intelektualnej, z wyjątkiem praw bezpośrednio związanych Nieruchomością,
- prawa do domeny internetowej, prawo do znaku towarowego, wyróżniającego Nieruchomość (nie ma oddzielnej domeny internetowej ani znaku towarowego wyróżniającego Nieruchomość),
- inne środki trwałe oraz wyposażenie wykorzystywane do działalności handlowej Zbywcy np. drukarki, komputery, terminale płatnicze, monitory, tablety, weryfikatory cen, wagi, kasy fiskalne,
- prawa i obowiązki wynikające z umów rachunków bankowych Zbywcy (w tym rachunków bankowych, za pośrednictwem których Zbywca dokonuje rozliczeń z najemcami),
- zobowiązania Zbywcy związane z finansowaniem zakupu Działek i budowy/modernizacji/przebudowy Budynków i Budowli,
- środki pieniężne Zbywcy zdeponowane na rachunkach bankowych,
- księgi rachunkowe Zbywcy oraz inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem przez Zbywcę działalności gospodarczej,
- nazwa przedsiębiorstwa Zbywcy,
- prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z bieżącą działalnością gospodarczą Zbywcy, w tym w szczególności umowy o usługi księgowe,
- prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych przez Zbywcę w zakresie zarządzania Nieruchomością (property management) lub zarządzania aktywami (asset management) - obecnie nie ma takich umów,
- pracownicy Zbywcy,
Po przeprowadzeniu Transakcji Zbywca nadal będzie właścicielem wielu nieruchomości, w których będzie prowadził działalność gospodarczą.
Nie można jednak wykluczyć, że w niektórych przypadkach Nabywca wstąpi w prawa i obowiązki Zbywcy wynikające z zawartych przez niego umów usługowych dotyczących bieżącego utrzymania Nieruchomości (np. w zakresie dostawy mediów), a także w prawa i obowiązki wynikające z decyzji administracyjnych wydanych na rzecz Zbywcy.
Przed zawarciem Transakcji Zbywca może zawrzeć umowę/umowy na usługi architektoniczne związane z planowaną zmianą formatu prowadzonego obecnie na Nieruchomości sklepu (hipermarketu). Jeżeli Zbywca zawrze taką umowę/umowy dotyczące Nieruchomości, prawa i obowiązki z nich wynikające zostaną przeniesione na Nabywcę (przed lub w ramach Transakcji) albo przedmiotowa umowa/ umowy zostaną rozwiązane, a Nabywca zawrze stosowne porozumienia we własnym imieniu (przed lub po Transakcji).
Nieruchomość jest obecnie objęta (podobnie jak szereg innych nieruchomości będących własnością Zbywcy jak również nieruchomości będących w posiadaniu innych spółek powiązanych ze Zbywcą) pakietowym ubezpieczeniem nieruchomości zawartym z ubezpieczycielem przez X pic (spółkę powiązaną ze Zbywcą). Zbywca nie jest ubezpieczającym. Po przeprowadzeniu planowanej Transakcji, Nieruchomość będzie nadal objęta tym ubezpieczeniem (z uwagi na to, iż dotyczy ono całego pakietu nieruchomości posiadanych przez spółki pozostające w tej grupie X).
Nieruchomość nie jest wyodrębniona w sensie organizacyjnym w strukturze Zbywcy (jako oddział, departament, wydział), nie są dla niej również prowadzone odrębne księgi rachunkowe, bilans ani rachunek zysków i strat.
Obecnie, Nieruchomość ma zostać zbyta na rzecz Nabywcy. Transakcja zbycia zostanie udokumentowana aktem notarialnym.
E. Podjęcie własnej działalności przez Nabywcę po nabyciu Nieruchomości
Przed zawarciem Transakcji Zbywca może zawrzeć umowę, na podstawie której wynajmie stację benzynową spółce z grupy Zbywcy (Nowa Spółka) lub udzieli prawa użytkowania stacji benzynowej na rzecz Nowej Spółki (dalej: Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej i). Jeżeli Zbywca zawrze taką umowę, prawa i obowiązki z niej wynikające zostaną przeniesione na Nabywcę w ramach Transakcji.
Bezpośrednio po nabyciu Nieruchomości Nabywca planuje prowadzić z jej wykorzystaniem działalność gospodarczą polegającą na wynajmie powierzchni w Nieruchomości do najemców (gdyż umowy najmu zawarte z Najemcami przejdą, co do zasady, z mocy prawa na Nabywcę). Po Transakcji Zbywca pozostanie w zajmowanych obecnie pomieszczeniach i będzie prowadził tam nadal swoją działalność handlową. Zbywca będzie wynajmował na podstawie umowy najmu zawartej z Nabywcą powierzchnię hipermarketu (obecnie zajmowaną przez Zbywcę) w Budynku CH i będzie miał prawo (na podstawie wspomnianej umowy najmu) do korzystania z powierzchni wspólnych Nieruchomości wraz z Najemcami. Jednocześnie Nabywca planuje zmianę formatu sklepów (hipermarketów), mającą na celu wzrost rentowności i atrakcyjności komercyjnej Nieruchomości.
Nabywca nie planuje prowadzić działalności gospodarczej w zakresie handlu detalicznego.
W odniesieniu do stacji benzynowej, po nabyciu Nieruchomości rozważane są trzy scenariusze:
- stacja benzynowa prowadzona będzie przez Nową Spółkę na podstawie Umowy najmu/użytkowania stacji benzynowej i zawartej przez Zbywcę przed Transakcją, z której prawa i obowiązki zostaną przeniesione na Nabywcę w ramach Transakcji;
- w przypadku, gdy Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej i nie zostanie zawarta przez Zbywcę przed dokonaniem Transakcji, Nabywca zawrze umowę bezpośrednio z Nową Spółką lub operatorem zewnętrznym, na podstawie której wynajmie stację benzynową na rzecz Nowej Spółki (lub operatora zewnętrznego) lub udzieli jej (lub operatorowi zewnętrznemu) prawa użytkowania stacji benzynowej (dalej: Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej nr 2);
- w przypadku, gdy ani Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej 1, ani Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej 2 nie zostaną zawarte przed Transakcją i, odpowiednio, bezpośrednio po niej, Nabywca wynajmie stację benzynową Zbywcy na podstawie umowy najmu zawartej pomiędzy Nabywcą a Zbywcą bądź zakończy działalność stacji benzynowej. W takim przypadku nie można wykluczyć, że Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej 2 zostanie zawarta po upływie określonego czasu po zawarciu Transakcji (jest to w szczególności uzależnione od tego, czy i kiedy Nowa Spółka uzyska odpowiednią licencję umożliwiającą handel paliwami).
Powyższa działalność będzie prowadzona przez Nabywcę przy wykorzystaniu własnych zasobów lub przy pomocy profesjonalnych usługodawców (zewnętrznych, Zbywcę bądź podmiot powiązany ze Zbywcą). Co do zasady, w celu prowadzenia działalności gospodarczej z wykorzystaniem Nieruchomości, Nabywca zamierza, o ile wystąpi taka konieczność, zawrzeć własne umowy z zewnętrznymi dostawcami usług (będącymi podmiotami trzecimi bądź podmiotami powiązanymi ze Zbywcą, w tym z samym Zbywcą), w tym w szczególności w zakresie zarządzania Nieruchomością (property management) i zarządzania aktywami (asset management).
Wnioskodawcy planują złożyć, przed dokonaniem Transakcji, wspólne oświadczenie (zgodnie z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT) o rezygnacji ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT i wyborze opodatkowania dostawy Budynków i Budowli oraz Budowli II podatkiem VAT.
Zgodnie z art. 14b § 3 Ordynacji podatkowej składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego oraz do przedstawienia własnego stanowiska w sprawie oceny prawnej tego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Jednocześnie, w przypadku w którym Organ uznałby, że istnieje potrzeba doprecyzowania lub uzupełnienia przedstawionych we wniosku okoliczności, powinien on zwrócić się w tym zakresie do wnioskodawcy - jak przykładowo wskazał WSA w Szczecinie w prawomocnym wyroku z 13 czerwca 2017 r.: Jeśli przedstawiony przez wnioskodawcę stan faktyczny nie ma charakteru wyczerpującego, tj. nie zawiera faktów czy okoliczności wystarczających do wydania wnioskowanej interpretacji, a tym samym nie spełnia kryteriów z art. 14b § 3 o.p., organ interpretacyjny wzywa zainteresowanego do uzupełnienia tego braku na podstawie art. 169 § 1 w zw. z art. i4h o.p. (sygn. I SA/Sz 387/17).
Skierowane do wnioskodawcy wezwanie powinno jednoznacznie wskazywać elementy stanu faktycznego wymagające uzupełnienia i precyzować informacje ich dotyczące, konieczne z punktu widzenia oceny prawidłowości stanowiska wnioskodawcy z wyjaśnieniem, dlaczego organ interpretacyjny uznał je za istotne z punktu widzenia przedstawionego we wniosku pytania (tak m.in. WSA w Szczecinie w cytowanym powyżej wyroku). Tym samym, ewentualne dodatkowe pytania ze strony organu, determinowane jest przede wszystkim treścią przedstawionego we wniosku zapytania Wnioskodawcy.
Powyższe znajduje potwierdzenie w orzecznictwie, gdzie wskazuje się m.in., że:
- W judykaturze zaś wyczerpujący postrzegany jest jako taki, który wiąże się z koniecznością podania wszystkich elementów, istotnych z punktu widzenia możliwości oceny stanowiska wnioskodawcy (wyrok WSA w Kielcach z 21 marca 2019 r., sygn. akt I SA/Ke 60/19);
- Opis wyczerpujący wiąże się z koniecznością podania wszystkich elementów, istotnych z punktu widzenia możliwości oceny stanowiska wnioskodawcy. Wymogu wyczerpującego stanu faktycznego lub przedstawienia zdarzenia przyszłego nie należy jednak postrzegać w oderwaniu od formułowanego pytania. Jeżeli pytanie dotyczyło potencjalnego zastosowania art. 6 pkt 1 u.p.t.u., to zaprezentowanie stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego polega na wskazaniu tych jego elementów, które mogą być istotne przy formułowaniu odpowiedzi na pytanie. Spółka we wniosku przedstawiła wszystkie istotne okoliczności niezbędne do merytorycznego rozstrzygnięcia (wyrok NSA z 28 stycznia 2019 r. sygn. akt I FSK 293/17);
- Reasumując, skierowane do wnioskodawcy wezwanie o którym mowa w art. 169 § 1 w zw. z art. 14h Ordynacji podatkowej powinno jednoznacznie wskazywać wątpliwe elementy stanu faktycznego i precyzować informacje ich dotyczące, konieczne z punktu widzenia oceny prawidłowości stanowiska wnioskodawcy z wyjaśnieniem dlaczego organ interpretacyjny uznał je za istotne z punktu widzenia przedstawionego we wniosku pytania. Nie może to być więc wezwanie do podania jakichkolwiek informacji, a tylko takich, które są niezbędne do oceny prawidłowości stanowiska wnioskodawcy (wyrok WSA w Olsztynie z 25 października 2018 r., sygn. akt I SA/Ol 487/18).
Zdaniem Wnioskodawców, przedstawiony powyżej opis zdarzenia przyszłego zawiera wszystkie informacje, które są niezbędne do oceny prawidłowości stanowiska Wnioskodawców. W szczególności, dla oceny prawidłowości stanowiska Wnioskodawców nie jest konieczne wskazanie, jakie konkretne budynki i budowle są zlokalizowane na poszczególnych działkach wchodzących w skład Nieruchomości, ani czy wartość ewentualnych dokonanych ulepszeń przekroczyła 30% wartości początkowej tych obiektów. W opisie zdarzenia przyszłego Wnioskodawcy wskazali, że wszystkie działki (za wyjątkiem wyraźnie wskazanych) są zabudowane budynkami/budowlami w rozumieniu prawa budowlanego. Ponadto w uzasadnieniu Wnioskodawcy szczegółowo wyjaśniają dlaczego niezależnie od wartości dokonanych ulepszeń Budynków i Budowli, do planowanej dostawy Budynków i Budowli nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT określonych w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9,10a ustawy o VAT).
W uzupełnieniu Wnioskodawca wskazał, że:
Ad. 1. Wnioskodawca wskazuje, iż działki będące przedmiotem planowanej sprzedaży (Transakcji) mają następujący status zabudowań:
1.działka nr .:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH)
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
2.działka nr .:
- Droga
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
3.działka nr .:
Niezabudowana
4.działka nr .:
- Droga
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
5.działka nr ..:
- Droga
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
6.działka nr :
- Chodnik
- Droga
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
7.działka nr .:
- Chodnik
- Droga
- Oświetlenie
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
8.działka nr .:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH .)
- Parking
- Oświetlenie
- Wiaty na wózki sklepowe
- Garaże na wózki
- Budynek C&C Dot - com
- Ogrodzenie i furtka C&C Dot-Com
- Miejsce parkingowe
- Pawilon Ph mały kiosk na stację paliw
- Ogródek przed wejściem głównym
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
Na działce nr .. znajduje się również infrastruktura w postaci słupa wysokiego napięcia (nie stanowi własności Zbywcy, to własność T.) - została on wzniesiona przez podmiot trzeci stąd nie jest ujęta w rejestrze środków trwałych Wnioskodawcy.
9.działka nr ..:
- Droga
- Chodnik
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
10.działka nr ..:
- Pylon reklamowy (totem cenowy z wyświetlacza)
- Napis świetlny pylon
- Stacja paliw
- Pawilon mały kiosk na stację paliw
- Pawilon mały kiosk na stację paliw
- Pawilon duży kiosk na stację paliw
- Parking
- Droga
- Chodnik
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
Na działce nr . znajduje się również stacja bazowa O.- została on wzniesiona przez podmiot trzeci stąd nie jest ujęta w rejestrze środków trwałych Wnioskodawcy.
11.działka nr .:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH .)
- Tablica reklamowa dwustronna
- Parking
- Droga
- Wiata na wózki
- Oświetlenie
- Maszty flagowe
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
Na działce nr . znajduje się również ekran LED oraz infrastruktura w postaci słupa wysokiego napięcia (nie stanowi własności Zbywcy, to własność T.) - zostały one wzniesione przez podmioty trzecie stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Wnioskodawcy.
12.działka nr .:
- Droga
- Chodnik
- Kanalizacja sanitarna.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
13.działka nr ..:
- Droga
- Oświetlenie
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
14.działka nr :
- Chodnik
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
15.działka nr .:
- Droga
- Oświetlenie
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
16.działka nr ..:
- Chodnik
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
17.działka nr ..:
- Droga
- Chodnik
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
18.działka nr : Niezabudowana
19.działka nr ..:
- Droga
- Chodnik
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
20.działka nr ..: Niezabudowana
21.działka nr ..: Niezabudowana
22.działka nr ..:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH )
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
23.działka nr .:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH ..)
- Droga wewnętrzna
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
Na działce nr . znajduje się również nośnik reklamowy - został on wzniesiony przez podmiot trzeci stąd nie jest ujęty w rejestrze środków trwałych Wnioskodawcy.
24.działka nr .:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH)
- Droga wewnętrzna
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
25.działka nr .:
- Droga wewnętrzna
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
26.działka nr ..:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH)
- Droga wewnętrzna
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
27.działka nr ..:
- Droga wewnętrzna
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
28.działka nr ..:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH)
- Parking
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
- Wiata stalowa dot com
29.działka nr :
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH)
- Droga wewnętrzna
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
30.działka nr ..:
- Parking (plac rozładunkowy)
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
31.działka nr :
- Parking (plac rozładunkowy)
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
32.działka nr .:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH)
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
33.działka nr :
- Droga z płyt betonowych
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
34.działka nr .:
- Droga z płyt betonowych
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
35.działka nr ..:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH)
- Parking
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
36.działka nr ..:
- Parking
- Kanalizacja sanitarna
- Sieć kanalizacyjna deszczowa
- Sieć wodociągowa
37.działka nr :
Niezabudowana
Ad. 2.
Wnioskodawca wskazuje, że w ujęciu cywilistycznym wszystkie naniesienia (poza infrastrukturą w postaci słupów znajdującej się na działkach . oraz .) znajdujące się na Działkach będą przedmiotem sprzedaży.
Natomiast w stosunku do Budowli III - ekranu LED oraz nośnika reklamowego.., znajdujących się na działkach . oraz ., Wnioskodawca nie będzie miał prawa do rozporządzania nimi jak właściciel w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2018 r., poz. 2174, ze zm.; dalej jako: ustawa o VAT). W konsekwencji nośniki reklamowe nie będą przedmiotem dostawy w rozumieniu przepisów ustawy o VAT.
Z kolei Budowle II - myjnia znajdująca się wewnątrz/w parkingu podziemnym centrum handlowego oraz stacja bazowa O. znajdująca się na działce , mogą być również przedmiotem dostawy w rozumieniu przepisów o VAT, gdyż Wnioskodawca nie wyklucza, że znajdzie się w ich ekonomicznym posiadaniu (z powodów opisanych szerzej poniżej w odpowiedzi na pytanie 4 ppkt a).
Ad. 3.
Zarówno stacja bazowa O. oraz Myjnia i Budowle III tj. ekran LED oraz nośnik reklamowy nadal będą znajdowały się na nieruchomości na dzień transakcji.
Ad. 4a)
Wnioskodawca wskazuje, iż w odniesieniu do ekranu LED oraz nośnika reklamowego (Budowle III), Wnioskodawca nie będzie w jakimkolwiek momencie w ich ekonomicznym posiadaniu.
Jednocześnie Wnioskodawca wskazuje, iż przed dokonaniem sprzedaży nieruchomości najprawdopodobniej nie będzie w jakimkolwiek momencie w ekonomicznym posiadaniu stacji bazowej O. oraz myjni (Budowle II). Niemniej jednak nie można wykluczyć, iż (w przypadku gdyby umowa najmu zawarta z Podmiotem Trzecim wygasła przed planowaną transakcją i Podmiot Trzeci pozostawiłby naniesienia w postaci myjni znajdującej się wewnątrz/w parkingu podziemnym centrum handlowego oraz stacji bazowa O. znajdującej się na działce .) Wnioskodawca wejdzie w ekonomiczne posiadanie myjni oraz stacji bazowej, realizując prawo do zatrzymania zrealizowanych naniesień bez obowiązku zapłaty wynagrodzenia na rzecz Podmiotu Trzeciego - w takim przypadku myjnia oraz stacja bazowa będą przedmiotem dostawy w rozumieniu ustawy o VAT i ich dostawa będzie podlegała zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT (z uwagi na to, iż myjnia oraz stacja bazowa zostały wzniesione przez Podmiot Trzeci i były przez niego wykorzystywane do prowadzonej działalności gospodarczej na przestrzeni ponad dwóch lat przed planowaną Transakcją). Niemniej jednak, jak Wnioskodawca wskazywał we wniosku, Zbywca i Nabywca planują w takim przypadku złożyć przed dokonaniem przedmiotowej dostawy oświadczenie o rezygnacji ze zwolnienia przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy i wyborze opodatkowania VAT transakcji dostawy Budynków, Budowli oraz Budowli II.
Ad. 4a)
Pomiędzy Wnioskodawcą a najemcami nie dojdzie do rozliczenia nakładów na Budowle II (stacja bazowa O. oraz Myjnia) oraz Budowle III (ekran LED oraz nośnik reklamowy), ani przed transakcją sprzedaży nieruchomości, ani w dniu sprzedaży, ani po transakcji.
Ad. 4c)
Wnioskodawca wskazuje, iż nie można wykluczyć, że na dzień sprzedaży nieruchomości będzie posiadał prawo do rozporządzania stacją bazowa O., oraz myjnią (Budowle II) jak właściciel, w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT w przypadku opisanym w punkcie a powyżej (zatrzymanie stacji bazowej oraz myjni po wygaśnięciu umowy najmu).
W związku z tym Wnioskodawca przedstawia poniżej odpowiedzi na poszczególne pytania.
- Wnioskodawca wskazuje, że przy nabyciu lub wytworzeniu stacji bazowej O. oraz myjni (Budowle II) oraz ekranu LED oraz nośnika reklamowego (Budowle III) nie przysługiwało Wnioskodawcy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego (obiekty te zostały wzniesione przez Podmioty Trzecie).
- Wnioskodawca wskazuje, iż nie wznosił stacji bazowej O. oraz myjni (Budowle II) ani ekranu LED oraz nośnika reklamowego (Budowle III), tym samym nie są one ujęte w rejestrze środków trwałych Wnioskodawcy. Jednocześnie Wnioskodawca wskazuje, iż pierwsze zajęcie (używanie) stacji bazowej O. oraz myjni (Budowle II) przez Podmioty Trzecie, które wybudowały stację bazową oraz myjnię, nastąpiło wcześniej niż 2 lata przed planowaną Transakcją.
Natomiast odnosząc się do ekranu LED oraz nośnika reklamowego (Budowle III), jak wskazano powyżej, Wnioskodawca nie będzie w jakimkolwiek momencie w ich ekonomicznym posiadaniu, więc pytanie to jest bezprzedmiotowe.
- Wnioskodawca nie ponosił żadnych wydatków na ulepszenie stacji bazowej O. oraz myjni (Budowle II) ani ekranu LED oraz nośnika reklamowego (Budowle III) (w tym również takich, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego).
- Jak wskazano powyżej Wnioskodawca nie ponosił żadnych wydatków na ulepszenie (w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym) Budowli II i Budowli III, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.
- Jak wskazano powyżej Wnioskodawca nie ponosił żadnych wydatków na ulepszenie (w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym) Budowli II i Budowli III, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.
- Jak wskazano powyżej Wnioskodawca nie ponosił żadnych wydatków na ulepszenie (w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym) Budowli II i Budowli III, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.
- Wnioskodawca wskazuje, iż Budowle II i Budowle III nie były wykorzystywane przez Wnioskodawcę (w szczególności nie były wykorzystywane przez Wnioskodawcę wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku). Zgodnie z najlepszym stanem wiedzy Wnioskodawcy, są one natomiast wykorzystywane przez najemców (Podmioty Trzecie, które wzniosły Budowle II i Budowle III) na potrzeby działalności podlegającej opodatkowaniu VAT.
Ad. 5.
Jak Wnioskodawca wskazał we wniosku, w przedmiotowej sprawie dojdzie do zbycia nieruchomości niezabudowanych tj. działek o nr: .
Ad. 6.
Wnioskodawca wskazuje, iż przedmiotem sprzedaży będą również nieruchomości niezabudowane tj. działki o nr ..
Ad. 6a)
Wnioskodawca wskazuje, iż dla działek niezabudowanych zostały wydane aktualne (obowiązujące) decyzje o warunkach zabudowy, zgodnie z którymi działki te przeznaczone są pod zabudowę.
Ad. 6b)
Wnioskodawca informuje, iż działki niezabudowane wchodzące w skład Nieruchomości nie były wykorzystywane przez Zbywcę wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku.
Ad. 6c)
Wnioskodawca/poprzednik prawny Wnioskodawcy nie ma wiedzy na temat opodatkowania VAT nabycia przez Wnioskodawcę/poprzednika prawnego Wnioskodawcy działek niezabudowanych oraz przysługującego z tego tytułu prawa do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu ww. działek.
W aktach notarialnych nabycia działek niezabudowanych nie zostało wskazane, czy czynności te podlegały opodatkowaniu VAT (są to historyczne dokumenty z lat 1998 - 2000 r.). Jednakże Wnioskodawca wskazuje, iż z uwagi na fakt iż ww. działki niezabudowane objęte są aktualnymi (obowiązującymi) decyzjami o warunkach zabudowy nie ma to wpływu na ocenę traktowania podatkowego tj. jak Wnioskodawca wskazywał w stanowisku przedstawionym we wniosku o interpretację, zdaniem Wnioskodawcy, sprzedaż wskazanych w punkcie 5 i 6 działek niezabudowanych będzie opodatkowana VAT (w szczególności, do dostawy tych działek nie znajdzie zastosowania żadne ze zwolnień przewidzianych w ustawie o VAT).
Ad. 7a)
W odniesieniu do sposobu pierwszego zajęcia (używania), Wnioskodawca wskazuje, iż część pomieszczeń Budynku CH, była sukcesywnie oddawana do używania Najemcom, w wykonaniu umów najmu podlegających opodatkowaniu VAT. Pozostała część pomieszczeń (w tym powierzchnia hipermarketu) była zaś użytkowana na potrzeby własne Zbywcy, tj. służyła prowadzeniu działalności gospodarczej przez Zbywcę polegającej m.in. na sprzedaży detalicznej głównie żywności, sprzedaży napojów alkoholowych, napojów i wyrobów tytoniowych, magazynowaniu i przechowywaniu towarów, oraz pozostałej działalności wspomagającej prowadzenie działalności gospodarczej.
Stacja paliw została oddana do użytkowania i była wykorzystywana do prowadzenia działalności gospodarczej przez Zbywcę ponad dwa lata przed planowaną Transakcją.
Pozostałe budynki i budowle znajdujące się na Działkach (wymienione powyżej) jako że pełnią rolę pomocniczą względem Budynku CH i stacji benzynowej, były wykorzystywane zarówno przez Zbywcę jak i Najemców na przestrzeni ponad dwóch lat przed planowaną Transakcją, (za wyjątkiem ogródka przed wejściem głównym zlokalizowanym na działce nr ., który wprawdzie był wykorzystywany do działalności gospodarczej Zbywcy, ale został oddany do użytkowania 23 maja 2018 r. zatem przed upływem dwóch lat przed planowaną Transakcją. Jak Wnioskodawca wskazywał we wniosku Zbywcy przysługiwało prawo do odliczenia VAT naliczonego na wybudowaniu/nabyciu tego ogródka). Tym samym były używane/ wykorzystywane do prowadzenia działalności Zbywcy, tj. własnej działalności handlowej oraz wynajmu powierzchni w Nieruchomości.
Tym samym, zdaniem Wnioskodawcy, budynki i budowle będące przedmiotem planowanej Transakcji były przedmiotem pierwszego zasiedlenia od momentu oddania ich do użytkowania, od którego to momentu były wykorzystywane do prowadzonej przez Zbywcę działalności gospodarczej.
Poniżej Wnioskodawca wskazuje daty oddania poszczególnych budynków i budowli będących przedmiotem planowanej Transakcji do użytkowania (zgodnie z informacjami zawartymi w rejestrach środków trwałych prowadzonych dla Nieruchomości):
1.działka nr:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH) - 31 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
2.działka nr ..:
- Droga - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
3.działka nr :
Niezabudowana
4.działka nr :
- Droga - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
5.działka nr :
- Droga - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
6.działka nr .:
- Chodnik - 30 sierpnia 2000 r.
- Droga - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
7.działka nr ..:
- Chodnik - 30 sierpnia 2000 r.
- Droga - 30 sierpnia 2000 r.
- Oświetlenie - orj stycznia 2010 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
8.działka nr ..:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH) - 31 sierpnia 2000 r.
- Parking - 30 sierpnia 2000 r.
- Oświetlenie - 27 stycznia 2010 r.
- Wiaty na wózki sklepowe - 27 kwietnia 2016 r.
- Garaże na wózki - 1 sierpnia 2000 r.
- Budynek C&C Dot - com - 31 marca 2014 r.
- Ogrodzenie i furtka C&C Dot-Com - 31 marca 2014 r.
- Miejsce parkingowe - 1 marca 2014 r.
- Pawilon Ph mały kiosk na stację paliw - 23 listopada 2008 r.
- Ogródek przed wejściem głównym - 23 maja 2018 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
Na działce nr .. znajduje się również infrastruktura w postaci słupa wysokiego napięcia (nie stanowi własności Zbywcy, stanowi własność) - została ona wzniesiona przez podmiot trzeci stąd nie jest ujęta w rejestrze środków trwałych Wnioskodawcy.
9.działka nr ..:
- Droga - 30 sierpnia 2000 r.
- Chodnik - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
10. działka nr ..:
- Pylon reklamowy (totem cenowy z wyświetlacza) - 9 grudnia 2008 r.
- Napis świetlny pylon - 31 sierpnia 2000 r.
- Stacja paliw - 9 października 2008 r.
- Pawilon mały kiosk na stację paliw - 23 listopada 2008 r.
- Pawilon mały kiosk na stację paliw - 23 listopada 2008 r.
- Pawilon duży kiosk na stację paliw - 23 listopada 2008 r.
- Parking - 30 sierpnia 2000 r.
- Droga - 30 sierpnia 2000 r.
- Chodnik - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
Na działce nr . znajduje się również stacja bazowa O. - została on wzniesiona przez podmiot trzeci stąd nie jest ujęta w rejestrze środków trwałych Wnioskodawcy.
11. działka nr :
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH) - 31 sierpnia 2000 r.
- Tablica reklamowa dwustronna - 17 sierpnia 2000 r.
- Parking - 30 sierpnia 2000 r.
- Droga - 30 sierpnia 2000 r.
- Wiata na wózki - 27 kwietnia 2016 r.
- Oświetlenie - 27 stycznia 2010 r.
- Maszty flagowe - 31 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
Na działce nr znajduje się również ekran LED. oraz infrastruktura w postaci słupa wysokiego napięcia (nie jest własnością Zbywcy, jest własnością T.) - zostały one wzniesione przez podmioty trzecie stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Wnioskodawcy.
12.działka nr ..:
- Droga - 30 sierpnia 2000 r.
- Chodnik - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
13. działka nr ..:
- Droga - 30 sierpnia 2000 r.
- Oświetlenie - 27 stycznia 2010 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
14.działka nr :
- Chodnik - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
15.działka nr ..:
- Droga - 30 sierpnia 2000 r.
- Oświetlenie - stycznia 2010 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
16. działka nr ..:
- Chodnik - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
17. działka nr .:
- Droga - 30 sierpnia 2000 r.
- Chodnik - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
18. działka nr : Niezabudowana
19.działka nr .:
- Droga - 30 sierpnia 2000 r.
- Chodnik - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
20. działka nr : Niezabudowana
21.działka nr .: Niezabudowana
22. działka nr ..:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH) - 31 sierpnia 2000 r.
- Droga - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
23. działka nr .:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH) - 31 sierpnia 2000 r.
- Droga wewnętrzna - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
Na działce nr znajduje się również nośnik reklamowy - został on wzniesiony przez podmiot trzeci stąd nie jest ujęty w rejestrze środków trwałych Wnioskodawcy.
24. działka nr ..:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH) - 31 sierpnia 2000 r.
- Droga wewnętrzna - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
25. działka nr ..:
- Droga wewnętrzna - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
26. działka nr :
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH) - 31 sierpnia 2000 r.
- Droga wewnętrzna - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
27.działka nr ..:
- Droga wewnętrzna - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
28.działka nr ..:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH) - 31 sierpnia 2000 r.
- Parking - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Wiata stalowa dot com - 29 października 2012 r.
29. działka nr :
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH) - 31 sierpnia 2000 r.
- Droga wewnętrzna - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
30.działka nr :
- Parking (plac rozładunkowy) - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
31. działka nr :
- Parking (plac rozładunkowy) - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
32.działka nr ..:
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH) - 31 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
33. działka nr ..:
- Droga z płyt betonowych - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
34.działka nr :
- Droga z płyt betonowych - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
35. działka nr :
- Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH) - 31 sierpnia 2000 r.
- Parking - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
36. działka nr ..:
- Parking - 30 sierpnia 2000 r.
- Kanalizacja sanitarna - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć kanalizacyjna deszczowa - 31 sierpnia 2000 r.
- Sieć wodociągowa - 31 sierpnia 2000 r.
37.działka nr :
Niezabudowana
7b)
Wnioskodawca lub poprzednik prawny Wnioskodawcy ponosił wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym budynku hipermarketu (we wniosku zdefiniowanego jako Budynek CH) oraz parkingu, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. W odniesieniu do pozostałych budynków i budowli posadowionych na Działkach, Wnioskodawca oraz poprzednik prawny Wnioskodawcy nie ponosił przedmiotowych wydatków.
7c)
Poniesione przez Wnioskodawcę lub poprzednika prawnego Wnioskodawcy wydatki na ulepszenie budynku hipermarketu (we wniosku zdefiniowanego jako Budynek CH) były wyższe niż 30% wartości początkowej Budynku CH. Ulepszenia Budynku CH przekroczyły 30% wartości początkowej tego obiektu 17 grudnia 2017 r. Ulepszenia Budynku CH poniesione po 17 grudnia 2017 r. nie przekroczyły (i nie przekroczą na moment planowanej Transakcji) 30% zaktualizowanej wartości początkowej Budynku CH (tj. wartości początkowej tego obiektu powiększonej o wartość ulepszeń poniesionych do 17 grudnia 2017 r.), tj. są (i będą na moment Transakcji) niższe niż 30% zaktualizowanej wartości początkowej Budynku CH. Ostatnie ulepszenia Budynku CH zostały wprowadzone do rejestru środków trwałych z datą 24 lipca 2018 r.
Poniesione przez Wnioskodawcę lub poprzednika prawnego Wnioskodawcy wydatki na ulepszenie parkingu nie były wyższe (tj. były niższe) niż 30% wartości początkowej parkingu. Ulepszenia parkingu zostały zakończone 1 marca 2014 r.
7d)
Po ulepszeniu Budynku CH przekraczającym 30% wartości początkowej Budynku CH (tj. po 17 grudnia 2017 r.), Budynek CH (od 18 grudnia 2017 r.) wraz z dokonanymi ulepszeniami był nadal w całości używany na potrzeby prowadzonej przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej (tj. działalności handlowej i działalności polegającej na wynajmie powierzchni w Nieruchomości do Najemców), stąd właśnie w tym dniu, tj. 18 grudnia 2017 r. nastąpiło pierwsze zajęcie (używanie) Budynku CH po jego ulepszeniu przekraczającym 30% wartości początkowej tego obiektu.
7e)
Jak Wnioskodawca wskazuje powyżej część pomieszczeń Budynku CH, była przedmiotem najmu (również po jego ulepszeniu) do Najemców, na podstawie zawartych z nimi umów najmu podlegających opodatkowaniu VAT. Pozostała część pomieszczeń (w tym powierzchnia hipermarketu) była zaś użytkowana na potrzeby własne Zbywcy, tj. służyła prowadzeniu działalności gospodarczej przez Zbywcę polegającej m.in. na sprzedaży detalicznej głównie żywności, sprzedaży napojów alkoholowych, napojów i wyrobów tytoniowych, magazynowaniu i przechowywaniu towarów, oraz pozostałej działalności wspomagającej prowadzenie działalności gospodarczej. Tym samym Budynek CH po jego ulepszeniu był w części przedmiotem najmu zaś w pozostałej części był użytkowany na potrzeby własnej działalności Zbywcy. Parking, po jego ulepszeniu był używany na potrzeby prowadzonej przez Zbywcę działalności gospodarczej. Niemniej jednak mógł być również wykorzystywany przez Najemców, na podstawie umów najmu zawartych ze Zbywcą.
7f)
Wnioskodawca informuje, iż budynki i budowle wchodzące w skład Nieruchomości nie były wykorzystywane przez Wnioskodawcę i poprzednika prawnego wyłącznie na cele działalności zwolnionej VAT. Wyżej wymienione budynki i budowle były wykorzystywane przez Zbywcę do prowadzonej działalności handlowej (co do zasady opodatkowanej VAT) oraz opodatkowanego VAT wynajmu pomieszczeń do Najemców.
7g)
Wnioskodawca potwierdza, że Nabywca zakupi opisane we wniosku budynki i budowle w celu wykorzystywania ich wyłącznie do czynności opodatkowanych.
7h)
Poniżej Wnioskodawca wskazuje ile wynosiły kwoty ulepszeń na poszczególne budynki i budowle opisane we wniosku (zgodnie z informacjami zawartymi w rejestrach środków trwałych prowadzonych dla Nieruchomości):
1) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 8 424 516,05 zł - powyżej 15.000 zł,
2) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 6 820,00 zł - poniżej 15.000 zł,
3) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 6 820,00 zł - poniżej 15.000 zł,
4) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 500,00 zł - poniżej 15.000 zł,
5) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 1176 611,01 zł - powyżej 15.000 zł,
6) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 80 681,57 zł - powyżej 15.000 zł,
7) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 31 956,00 zł - powyżej 15.000 zł,
8) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 757 376,00 zł - powyżej 15.000 zł,
9) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 92 480,00 zł - powyżej 15.000 zł,
10) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 2 451,00 zł - poniżej 15.000 zł,
11) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 7 818 050,00 zł - powyżej 15.000 zł,
12) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 42 200,00 zł - powyżej 15.000 zł,
13) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 650 000,00 zł - powyżej 15.000 zł,
14) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 7 223 678,00 zł - powyżej 15.000 zł,
15) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 1149 892,00 zł - powyżej 15.000 zł,
16) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 2 075 756,00 zł - powyżej 15.000 zł,
17) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 25 000,00 zł - powyżej 15.000 zł,
18) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 101576,00 zł - powyżej 15.000 zł,
19) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 649 411,76 zł - powyżej 15.000 zł,
20) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 27 000,00 zł - powyżej 15.000 zł,
21) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 16 964,00 zł - powyżej 15 000 zł,
22) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 562 278,82 zł - powyżej 15.000 zł,
23) Parking (ulepszenie) - 533 992,19 zł - powyżej 15.000 zł,
24) Parking (ulepszenie) - 29 570,00 zł - powyżej 15.000 zł,
25) Parking (ulepszenie) - 590 629,00 zł - powyżej 15.000 zł,
26) Parking (ulepszenie) -103 552,00 zł - powyżej 15.000 zł,
27) Parking (ulepszenie) -16 000,00 zł - powyżej 15.000 zł.
Wnioskodawca wskazuje, iż wskazane powyżej kwoty ulepszeń podnosiły wartość początkową ww. środków trwałych tj. budynku hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH) oraz parkingu.
7i)
Poniżej Wnioskodawca wskazuje daty, w jakich Wnioskodawca lub poprzedni prawny Wnioskodawcy przyjął do ewidencji środków trwałych ulepszenia poczynione na ww. budynki i budowle (data w jakiej nastąpiło w ewidencji środków trwałych podwyższenie wartości poszczególnych środków trwałych tj. budynków i budowli):
1) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 30 kwietnia 2004 r.
2) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 30 kwietnia 2009 r.
3) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 30 kwietnia 2009 r.
4) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 4 kwietnia 2011 r.
5) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 29 października 2012 r.
6) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 29 października 2012 r.
7) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 30 września 2013 r.
8) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 30 listopada 2015 r.
9) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 2 maja 2016 r.
10) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 11 kwietnia 2017 r.
11) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 31 maja 2017 r.
12) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 2 listopada 2017 r.
13) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 14 listopada 2017 r.
14) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 30 listopada 2017 r.
15) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 17 grudnia 2017 r.
16) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 23 stycznia 2018 r.
17) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 21 luty 2018 r.
18) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 6 czerwca 2018 r.
19) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 13 czerwca 2018 r.
20) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 13 czerwca 2018 r.
21) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 13 czerwca 2018 r.
22) Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 24 lipca 2018 r.
23) Parking (ulepszenie) - 14 lipca 2008 r.
24) Parking (ulepszenie) - 27 stycznia 2010 r.
25) Parking (ulepszenie) - 28 października 2013 r.
26) Parking (ulepszenie) - 27 stycznia 2014 r.
27) Parking (ulepszenie) - 1 marca 2014 r.
W związku z powyższym opisem w zakresie podatku od towarów i usług zadano następujące pytania
(oznaczone jak we wniosku):
1. Czy planowana Transakcja będzie podlegać opodatkowaniu VAT,
zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i nie będzie wyłączona z
opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT?
2. Czy w stosunku do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT?
3. Czy - w przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 2 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości Budynków i Budowli oraz Budowli II (tj. sprzedaż Nieruchomości w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), - Nabywcy będzie przysługiwało na podstawie art. 86 ust. 1 prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od Zbywcy faktury, dokumentującej Transakcję oraz zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym zgodnie z brzmieniem art. 87 ust. 1 ustawy o VAT?
5. Czy - w przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 2 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości Budynków i Budowli oraz Budowli II (tj. sprzedaż Nieruchomości w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości, do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego na nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości?
Stanowisko Wnioskodawców:
1. Planowana Transakcja będzie podlegać opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.
2. W stosunku do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT.
3. W przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 2 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości Budynków i Budowli oraz Budowli II (tj. sprzedaż Nieruchomości w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), Nabywcy będzie przysługiwało na podstawie art. 86 ust. 1 prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od Zbywcy faktury, dokumentującej Transakcję oraz zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym zgodnie z brzmieniem art. 87 ust. 1 ustawy o VAT.
5. W przypadku, w którymi odpowiedź na pytanie 1 i 2 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości Budynków i Budowli oraz Budowli II (tj. sprzedaż Nieruchomości w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości, do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego na nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości.
Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców odnośnie do pytania 1:
Uwagi wstępne
W celu rozstrzygnięcia, czy planowana Transakcja będzie opodatkowana VAT, konieczne jest w pierwszej kolejności ustalenie, czy mieści się ona w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT, zawartym w art. 5 ust. 1 ustawy o VAT oraz czy żadne z wyłączeń z opodatkowania VAT, wskazanych w art. 6 ustawy o VAT, nie znajdzie zastosowania.
W myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Jednocześnie, zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, towarami są rzeczy oraz ich części, jak również wszelkie postacie energii. Stosownie zaś do art. 8 ust. 1 ustawy o VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę w jakiej dokonano czynności prawnej.
Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów tej ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Oznacza to, iż transakcja mająca za przedmiot przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część nie podlega opodatkowaniu VAT.
Zdaniem Wnioskodawców, wykładnia terminów użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT - przedsiębiorstwo oraz jego zorganizowana część - ma kluczowe znaczenie dla oceny ich sytuacji podatkowej, gdyż rozstrzyga o tym, że planowana Transakcja nie będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. W związku z tym, zdaniem Wnioskodawców, organ wydający interpretację powinien dokonać wykładni terminów przedsiębiorstwo i zorganizowanej części przedsiębiorstwa, użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT i, tym samym, dokonać oceny, czy przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego Transakcja nie będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.1
Ustawa o VAT nie zawiera definicji przedsiębiorstwa. W przeszłości, organy podatkowe (oraz sądy administracyjne) odwoływały się w tym zakresie do definicji przedsiębiorstwa zawartej w przepisach Kodeksu cywilnego. W ostatnim jednak okresie, w objaśnieniach Ministerstwa Finansów (Objaśnienia podatkowe z dnia 11 grudnia 2018 r., Opodatkowanie podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych, dalej: Objaśnienia) Minister Finansów odszedł od interpretowania tego pojęcia wyłącznie przez pryzmat przepisów Kodeksu cywilnego i przyjął wykładnię funkcjonalną wskazując, że przedsiębiorstwem w rozumieniu Ustawy o VAT jest zorganizowany zespół składników majątkowych, w oparciu o który zbywający prowadził działalność opodatkowaną, i w ramach którego:
- istnieje zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz
- istnieje faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.
Ustawa o VAT definiuje natomiast pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: ZCP).
Zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, pod pojęciem ZCP rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.
Klasyfikacja przedmiotu Transakcji na potrzeby podatku VAT - w świetle objaśnień podatkowych MF.
Jak wskazano powyżej, kwalifikacja dostaw nieruchomości komercyjnych (np. budynków handlowych lub handlowo-usługowych będących w całości przedmiotem najmu) jako przedsiębiorstw lub zorganizowanych części przedsiębiorstw na gruncie podatku VAT (a tym samym kwestia podlegania tego typu transakcji pod ustawę o VAT) była przedmiotem objaśnień podatkowych Ministra Finansów wydanych w dniu 11 grudnia 2018 r., na podstawie art. 14a § 1 pkt 2 Ordynacji podatkowej.
Jak wskazano w Objaśnieniach:
- Co do zasady, dostawa nieruchomości komercyjnych stanowi dostawy towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT. W tym zakresie, za standardowe elementy typowe dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT Minister wskazał takie elementy jak: grunt, budynek (budynki), budowle, infrastruktura techniczna oraz przynależności, a także prawa i obowiązki z umów najmu, które przechodzą na kupującego z mocy prawa, jak również prawa i obowiązki z umów najmu (odpowiednio dzierżawy), na podstawie których wynajmowane powierzchnie nie zostały (i nie zostaną do dnia transakcji) przekazane najemcom.
- W wyjątkowych okolicznościach dostawa nieruchomości komercyjnych może zostać uznana za czynność niepodlegającą opodatkowaniu VAT (pozostającą poza zakresem zastosowania ustawy o VAT). Takie wyjątkowe okoliczności zachodzą - w świetle Objaśnień - wówczas, gdy po pierwsze, istnieje zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz, po drugie, istnieje faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.
- Przy czym, co istotne, Minister Finansów doprecyzował, że w celu ustalenia czy przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę należy ustalić, czy oprócz przeniesienia standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT (opisanych powyżej), na nabywcę są przeniesione wszystkie poniżej wskazane elementy: (i) prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono zbywcy finansowania dłużnego na realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonej nieruchomości, o ile zbywca korzystał z takiego finasowania i jest stroną takich umów; (ii) umowy o zarządzanie nieruchomością; (iii) umowy zarządzania aktywami; (iv) należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem.
- Dodatkowo Minister Finansów wskazał, że w sytuacji, w której konieczne jest podejmowanie przez nabywcę dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki, wykluczona jest możliwość stwierdzenia, że przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę.
Zgodnie z treścią Objaśnień, dla oceny, czy określone składniki majątku powinny zostać uznane za przedsiębiorstwo lub ZCP, decydujące znaczenie mają dwa aspekty: (a) zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę oraz (b) faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.
Ad. (a) zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę.
Podstawowym przedmiotem działalności gospodarczej Zbywcy jest handel detaliczny. Działalność tą Zbywca prowadzi za pośrednictwem nieruchomości własnych, przy czym Zbywca zdecydował się na sprzedaż Nieruchomości będącej przedmiotem opisywanej Transakcji.
Nabywca nie planuje prowadzić działalności handlowej w zakresie handlu detalicznego towarami. Celem gospodarczym Nabywcy jest wynajem nabytej Nieruchomości do Zbywcy w sposób, który maksymalizować będzie ekonomiczną efektywność takiego działania. W praktyce oznacza to, iż Nieruchomość będąca przedmiotem Transakcji zostanie wynajęta Zbywcy w celu kontynuowania przez niego działalności handlowej. Nabywca planuje przy tym dokonać zmiany formatu Nieruchomości (tj. jej przebudowy) w taki sposób, aby zwiększyć rentowność tego obiektu.
Z Objaśnień wynika, iż zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę należy oceniać na moment transakcji.
Wnioskodawcy podkreślają, iż Nabywca nie ma zamiaru kontynuowania działalności Zbywcy (tj. prowadzenia działalności handlowej), a o braku takiego zamiaru świadczą:
- przedmiot Transakcji (o czym szerzej w punktu (b) poniżej), który uniemożliwia kontynuowanie działalności gospodarczej Zbywcy,
- intencją Nabywcy jest wynajęcie Zbywcy Nieruchomości po jej nabyciu przez Nabywcę i czerpanie korzyści z najmu, a nie z samodzielnie prowadzonej działalności handlowej,
- Nabywca nie posiada, nie wystąpił ani nie planuje wystąpić o wydanie zezwoleń umożliwiających kontynuowanie działalności gospodarczej Zbywcy (np. zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych, itp.),
- Nabywca nie posiada ani nie planuje nabyć kompetencji w zakresie prowadzenia działalności handlowej (Nabywca nie posiada aktywnych umów z dostawcami produktów spożywczych, alkoholowych, artykułów AGD i RTV i innego asortymentu zwyczajowo dostępnego w placówkach handlowych),
- Nabywca nie posiada aktywów umożliwiających prowadzenie działalności handlowej (centra dystrybucji, know-how, znaki towarowe i handlowe).
Sprzedaż Nieruchomości przez Zbywcę nie oznacza również, iż w wyniku tej Transakcji Zbywca zmieni charakter prowadzonej działalności gospodarczej (w szczególności zaprzestanie tej działalności). Transakcja nie da Nabywcy żadnych praw w zakresie działalności gospodarczej Zbywcy.
Brak jest również podstawowej tożsamości pomiędzy aktualną podstawową działalnością Zbywcy (działalność handlowa), a planowaną działalnością Nabywcy (wynajem Nieruchomości).
Ad. (b) faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.
Zgodnie z treścią Objaśnień, o faktycznej możliwości kontynuowania działalności zbywcy przez nowego nabywcę nieruchomości można mówić wyłącznie w przypadku, gdy kontynuowanie takiej działalności możliwe jest bez konieczności:
- angażowania przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub
- podejmowania dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki majątku.
W szczególności, w celu ustalenia, czy przenoszony na nabywcę zespól składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę należy ustalić, czy - oprócz przeniesienia standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT (takich jak sam grunt, budynki, budowle czy prawa i obowiązki z umów najmu) - na nabywcę są przeniesione wszystkie poniżej wskazane elementy:
- prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono zbywcy finansowania dłużnego na realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonej nieruchomości, o ile zbywca korzystał z takiego finasowania i jest stroną takich umów;
- umowy o zarządzanie nieruchomością;
- umowy zarządzania aktywami;
- należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem.
Wnioskodawcy podkreślają, iż Transakcja nie obejmuje żadnego z ww. elementów. Jest to logiczna konsekwencja faktu, iż intencją Nabywcy nie jest kontynuowanie (czy też w ogóle prowadzenie) działalności gospodarczej właściwej dla Zbywcy, tj. działalności handlowej.
Celem gospodarczym Nabywcy jest wynajem Nieruchomości, przy czym Nabywca zamierza podjąć działania inwestycyjne związane ze zmianą formatu Nieruchomości w celu zwiększenia jej rentowności.
Wskazany cel gospodarczy spowodował, iż składniki majątkowa będące przedmiotem Transakcji nie są wystarczające dla kontynuowania przez Nabywcę działalności gospodarczej Zbywcy. Takie ukształtowanie przedmiotu Transakcji wynika z intencji Nabywcy. Nabywca planuje wykorzystać Nieruchomość do prowadzenia innego rodzaju działalności gospodarczej niż podstawowa działalność gospodarcza dotychczas realizowana przez Zbywcę. Ponieważ jest to inny rodzaj działalności, przedmiot Transakcji z perspektywy Nabywcy stanowi wyłącznie grupę pewnych składników majątkowych, które będę musiały zostać uzupełnione o dodatkowe elementy, aby umożliwić Nabywcy prowadzenie zaplanowanej przez niego działalności gospodarczej.
Pojęcie przedsiębiorstwa i ZCP w dotychczasowej praktyce interpretacyjnej
Prawidłowość stanowiska, iż składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji nie stanowią przedsiębiorstwa jest poparte interpretacją przepisów prawa, dokonaną przez Ministra Finansów w odpowiedzi na interpelację poselską 2(która - co należy zaznaczyć - była niejednokrotnie przytaczana przez organy podatkowe).
Z odpowiedzi Ministra Finansów na interpelację poselską można wywnioskować, iż za sprzedaż przedsiębiorstwa nie można uznać sprzedaży samego budynku, nawet jeśli jest on przeznaczony na wynajem. Przedsiębiorstwem, bowiem, może być budynek wraz ze wszystkimi wierzytelnościami i zobowiązaniami, zawartymi urnowymi najmu, zarządzania, dostawy mediów i innymi umowami związanymi z tym budynkiem i działalnością polegającą na wynajmie. Tymczasem - jak zaznaczono w stanie faktycznym - w analizowanym przypadku Transakcji nie będzie towarzyszył transfer należności ani zobowiązań Zbywcy (za wyjątkiem depozytów i gwarancji związanych z umowami najmu, które przejdą na Nabywcę z mocy prawa). A zatem, po dacie planowanej Transakcji, istniejące należności i zobowiązania pozostaną w bilansie Zbywcy.
Kolejnego argumentu przemawiającego za tym, iż przedmiotem analizowanej Transakcji nie jest przedsiębiorstwo Zbywcy, dostarczają orzeczenia sądów 3, w których wyrażono tezę, iż zbycie przez podatnika tylko części jego aktywów z definicji nie może być zakwalifikowane jako zbycie przedsiębiorstwa, choćby nawet przedmiotem zbycia była zdecydowana większość składników majątkowych funkcjonującego przedsiębiorstwa. Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi bowiem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Tymczasem, przedmiot Transakcji nie tworzy takiej funkcjonalnej całości zdolnej do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej.
Na uwagę zasługuje również zawarta w ustawowej definicji przedsiębiorstwa i niejednokrotnie podkreślana w orzecznictwie sądów 4 kwestia, iż przedsiębiorstwo nie jest tylko sumą jego składników, lecz ich zorganizowanym zespołem. Zdaniem Wnioskodawców, składniki majątkowe będące przedmiotem planowanej Transakcji nie stanowią zorganizowanego zespołu, jako że m.in., zobowiązania i należności, a także szereg innych ważnych składników służących Zbywcy do prowadzenia przez niego działalności gospodarczej, nie zostaną przejęte przez Nabywcę. Z powyższych względów, zdaniem Wnioskodawców, nie ma podstaw, aby Transakcję sprzedaży Nieruchomości zaklasyfikować jako zbycie przedsiębiorstwa Zbywcy.
Ponadto, działalność polegająca na wynajmie Nieruchomości nie stanowi ZCP wyodrębnionej w ramach działalności gospodarczej prowadzonej przez Zbywcę. Przesłankami uznania danego zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest bowiem, aby:
- istniał zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) powiązanych funkcjonalnie oraz aby składniki te były przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych;
- zespół tych składników był wyodrębniony organizacyjnie w istniejącym przedsiębiorstwie;
- zespół tych składników był wyodrębniony finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie;
- zespół tych składników mógł stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.
Aby zatem można było mówić o wyodrębnieniu funkcjonalnym przenoszonych składników, musiałyby one pozostawać między sobą we wzajemnych interakcjach w taki sposób, że należałoby je traktować jako zorganizowany, autonomiczny zespół. Tymczasem, w analizowanym przypadku składniki będące przedmiotem Transakcji nie stanowią takiego autonomicznego, zorganizowanego zespołu m.in. z uwagi na fakt, iż m.in. prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z działalnością gospodarczą Zbywcy, jak i cały szereg istotnych składników wykorzystywanych w prowadzonej działalności gospodarczej Zbywcy nie zostaną przejęte przez Nabywcę.
Przenoszone składniki nie spełniają też kryterium wyodrębnienia organizacyjnego. Zgodnie z dominującą praktyką organów podatkowych, o wyodrębnieniu organizacyjnym zorganizowanej części ze struktur przedsiębiorstwa powinny bowiem świadczyć przykładowo odpowiednie zapisy statutu, regulaminu, zarządzenia łub innego aktu o podobnym charakterze. Wyodrębnienie organizacyjne spełnione byłoby również wówczas, gdyby zorganizowana część przedsiębiorstwa miała swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, oddział, wydział itp.
Tymczasem, przenoszone składniki majątkowe i oparta o nie działalność Zbywcy nie są obecnie wyodrębnione w żaden z powyższych sposobów w przedsiębiorstwie Zbywcy. Podobnie, Nieruchomości będące przedmiotem Transakcji nie są wyodrębnione finansowo w tym znaczeniu, iż nie są dla nich prowadzone odrębne księgi rachunkowe, bilans ani rachunek zysków i strat.
W szczególności też przenoszone Nieruchomości nie będą posiadały zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo zdolne do samodzielnej realizacji zadań gospodarczych. Jako kryterium zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo w praktyce wskazuje się bowiem możliwość samodzielnego działania na rynku jako odrębny podmiot prowadzący zadania gospodarcze realizowane w obecnym przedsiębiorstwie.
Na rzecz Nabywcy nie będzie przenoszone również finansowanie (tzn. zobowiązania) kluczowe dla działania każdego biznesu. Powyższe potwierdza zatem jednoznacznie, iż przenoszone Nieruchomości nie będzie posiadała sama w sobie zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo. Tym samym, sprzedawane składniki majątkowe nie będą spełniały definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa, określonej w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.
Powyższe potwierdza zatem jednoznacznie, iż przedmiot Transakcji nie może zostać uznany za przedsiębiorstwo ani ZCP Zbywcy.
Podsumowując, zdaniem Wnioskodawców, planowana Transakcja będzie podlegać opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 5 ust. l pkt 1 ustawy o VAT i nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.
Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców odnośnie pytania nr 2:
IUwagi ogólne
Sprzedaż Nieruchomości w ramach planowanej Transakcji będzie stanowiła sprzedaż Działek wraz z posadowionymi na nich Budynkami, Budowlami oraz Budowlami II i Budowlami III.
Zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.
Co do zasady, podstawowa stawka podatku od towarów i usług, zgodnie z art. 41 ust. 1 ustawy o VAT - wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1. Przy czym stosownie do art. 146a pkt l ustawy o VAT w okresie od dnia 1 stycznia 2019 r. do końca roku następującego po roku, dla którego wartość relacji, o której mowa w art. 38a pkt 4 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, jest nie większa niż 43% oraz wartość, o której mowa w art. 112a ust. 5 tej ustawy, jest nie mniejsza niż - 6%, stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.
Sprzedaż Nieruchomości w ramach planowanej Transakcji będzie więc opodatkowana 23% VAT jako dostawa towarów, chyba że zastosowanie znalazłoby jedno ze zwolnień przewidzianych w ustawie o VAT. W przedmiotowym przypadku, sprzedaż Nieruchomości w ramach planowanej Transakcji mogłaby potencjalnie podlegać zwolnieniu, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 9, 10 lub 10a ustawy o VAT lub zwolnieniu określonemu w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT. W związku z powyższym rozważyć należy, czy zastosowanie znajdzie jedno ze wskazanych powyżej zwolnień.
Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT, zwolnieniu podlega dostawa terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane. Jednocześnie, zgodnie z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT, przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowy zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.
Zgodnie z przepisem art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT dostawa budynków, budowli i ich części jest zwolniona z VAT, poza następującymi wyjątkami:
- dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
- pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.
Jednocześnie, w świetle definicji zawartej w art. 2 pkt 14 ustawy o VAT (w brzmieniu obowiązującym od dnia 1 września 2019r.), przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:
- wybudowaniu lub
- ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.
Zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia z opodatkowania VAT przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10 i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części podatkiem VAT, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:
- są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
- złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części podatkiem VAT.
Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, dostawa budynków lub budowli może być w niektórych przypadkach obligatoryjnie zwolniona z VAT (bez możliwości rezygnacji z zastosowania zwolnienia). Dotyczy to jednak wyłącznie przypadków, w których dostawa danego budynku lub budowli nie podlega zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Dodatkowo, dla zastosowania zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT konieczne jest łączne spełnienie dwóch warunków:
- dokonujący dostawy nie miał w stosunku do danego budynku lub budowli prawa do odliczenia podatku naliczonego,
- dokonujący dostawy nie ponosił wydatków na ulepszenie danego budynku lub budowli, uprawniających go do skorzystania z prawa do odliczenia podatku naliczonego, w wysokości przekraczającej 30% wartości początkowej danego budynku lub budowli. 5
Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT, zwalnia się z podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej z podatku, jeżeli z tytułu ich nabycia lub wytworzenia nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo od obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.
Biorąc pod uwagę brzmienie przytoczonych powyżej przepisów, dostawa Nieruchomości objętej niniejszym wnioskiem podlegałaby obligatoryjnemu zwolnieniu z VAT wyłącznie w zakresie, w którym dotyczyć będzie:
- niezabudowanego gruntu, niestanowiącego gruntu budowlanego w rozumieniu art. 2 pkt 33 ustawy o VAT (dalej: Warunek 1),
- towaru wykorzystywanego wyłącznie na cele działalności zwolnionej z podatku (dalej: Warunek 2),
- budynku, budowli lub ich części, w odniesieniu do których upłynęły co najmniej dwa lata od pierwszego zasiedlenia w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy o VAT - wyłącznie w przypadku niezłożenia przez Wnioskodawców oświadczenia o wyborze opcji opodatkowania zgodnie z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT (dalej: Warunek 3),
- budynku, budowli lub ich części w odniesieniu do których nie upłynęły 2 lata od pierwszego zasiedlenia - wyłącznie w przypadku, w którym Zbywca nie miał w stosunku do nich prawa do odliczenia podatku naliczonego ani nie ponosił wydatków na ich ulepszenie o wartości co najmniej 30% ich wartości początkowej (Warunek 4)
Jednocześnie, jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, na Nieruchomość będącą przedmiotem Transakcji składają się:
- Budynki i Budowle, które zostały przez Zbywcę (ewentualnie poprzednika prawnego Zbywcy) albo nabyte w drodze umowy kupna - sprzedaży, albo przez Zbywcę (ewentualnie poprzednika prawnego Zbywcy) wybudowane na Działkach; Budynki oraz Budowle od momentu ich wybudowania/nabycia w tym co najmniej część znacznie dłużej niż 2 lata poprzedzające Transakcję wykorzystywane były przez Zbywcę do wykonywania działalności opodatkowanej; jednocześnie, Zbywca mógł ponosić wydatki na ulepszenie niektórych Budynków i Budowli (także w wysokości przekraczającej 30% ich wartości początkowej), a w przypadku ponoszenia takich wydatków miał prawo do odliczenia podatku naliczonego od kosztów z nimi związanych;
- Działki, które wszystkie zabudowane są określonymi Budynkami i lub Budowlami lub częścią tych naniesień (dalej w tej części: Działki zabudowane Budynkami / Budowlami);
- Budowle II, które, od strony cywilnoprawnej stanowią własność Zbywcy, niemniej jednak wzniesione zostały przez osoby trzecie (najemców powierzchni Nieruchomości) oraz są lub były wykorzystywane przez te podmioty do ich działalności opodatkowanej w okresie dłuższym niż dwa lata przed planowaną Transakcją
Jednocześnie, jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, przed Transakcją Wnioskodawcy złożą w odniesieniu do Nieruchomości oświadczenie o wyborze opcji opodatkowania VAT, zawierające wszystkie elementy wymagane treścią przepisu art. 43 ust. 11 ustawy o VAT.
W dalszej części uzasadnienia Wnioskodawcy przedstawiają szczegółowe uwagi odnośnie sposobu opodatkowania VAT dostawy wskazanych powyżej składników Nieruchomości, w szczególności zaś uzasadnienie dla stanowiska przedstawionego w kontekście pytań zadanych we wniosku w zakresie zasadności objęcia poszczególnych elementów Nieruchomości obligatoryjnym zwolnieniem z VAT.
II. Opodatkowanie VAT dostawy Budynków oraz Budowli
Sposób opodatkowania VAT dostawy Budynków oraz Budowli uzależniony będzie od tego czy w stosunku do tych obiektów Zbywca dokonywał istotnych nakładów - tj. nakładów przekraczających 30% ich wartości początkowej:
- Budynki oraz Budowle, używane przez Zbywcę do działalności gospodarczej co najmniej 2 łata przed Transakcją w odniesieniu do których Zbywca nie dokonywał istotnych nakładów w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym w odniesieniu do tych Budynków i Budowli należy przyjąć, że do ich pierwszego zasiedlenia doszło w momencie rozpoczęcia ich wykorzystywania przez Zbywcę dla potrzeb działalności opodatkowanej. Jednocześnie brak jest zdarzenia, które mogłoby prowadzić to tzw. kolejnego pierwszego zasiedlenia. Tym samym, dostawa omawianych Budynków i Budowli dokonywana będzie (w ramach transakcji zbycia Nieruchomości) w okresie po upływie dwóch lat od ich pierwszego zasiedlenia. Tym samym, w odniesieniu do omawianych naniesień nie znajdzie zastosowania Warunek 4 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej. Nie znajdzie również w tym zakresie zastosowania Warunek 3 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej, z uwagi na fakt, że przed dostawą omawianych Budynków oraz Budowli Wnioskodawcy złożą wspólne oświadczenie o wyborze ich opodatkowania VAT na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT.
- Budynki oraz Budowle, używane przez Zbywcę do działalności gospodarczej co najmniej 2 lata przed Transakcją w odniesieniu do których Zbywca dokonywał istotnych nakładów w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym (przekraczających 30% ich wartości początkowej) - w odniesieniu do tych Budynków i Budowli należy przyjąć, że do ich pierwszego zasiedlenia doszło w momencie rozpoczęcia ich wykorzystywania przez Zbywcę dla potrzeb działalności opodatkowanej. Następnie nastąpiło zdarzenie (fakt przekroczenia przez skumulowaną wartość nakładów na dany Budynek lub Budowlę 30% ich wartości początkowej oraz dalsze wykorzystywanie danego ulepszonego Budynku lub Budowli dla potrzeb działalności opodatkowanej Zbywcy - dalej: Zdarzenie) które prowadziło to tzw. kolejnego pierwszego zasiedlenia. Jeżeli Zdarzenie nastąpiło wcześniej niż dwa lata poprzedzające planowaną Transakcję zbycia Nieruchomości, omawiane Budynki oraz Budowle zostaną zbyte po upływie 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia, tym samym w stosunku do sposobu ich opodatkowania VAT zastosowanie znajdą uwagi zawarte pod lit. a powyżej. Jeżeli natomiast pomiędzy Zdarzeniem a planowaną Transakcją upłynie okres krótszy niż dwa lata, to w takiej sytuacji dostawa omawianych Budynków i Budowli dokonywana będzie (w ramach transakcji zbycia Nieruchomości) w okresie przed upływem dwóch lat od ich pierwszego zasiedlenia. Tym samym, w odniesieniu do omawianych naniesień nie znajdzie zastosowania Warunek 3 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej. Nie znajdzie również w tym zakresie Warunek 4 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej, z uwagi na fakt, że przed dostawą omawianych Budynków oraz Budowli Zbywca dokonywał nakładów na ich ulepszenie o wartości przekraczającej 30% wartości początkowej i jednocześnie miał prawo do odliczenia VAT od kosztów związanych z tymi nakładami. Tym samym, jeden z dwóch warunków dla zastosowania zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT nie będzie spełniony.
- Budynki oraz Budowle, które powstały i były używane przez Zbywcę do działalności gospodarczej w okresie krótszym niż 2 lata przed Transakcją w odniesieniu do tych Budynków i Budowli należy przyjąć, że do ich pierwszego zasiedlenia doszło w momencie rozpoczęcia ich wykorzystywania przez Zbywcę dla potrzeb działalności opodatkowanej. Zbywcy przysługiwało prawo do odliczenia VAT od kosztów związanych z budową/nabyciem takich Budynków oraz takich Budowli. Następnie w stosunku do Budynków mogło nastąpić Zdarzenie (fakt przekroczenia przez skumulowaną wartość nakładów na dany Budynek lub Budowlę 30% ich wartości początkowej oraz dalsze wykorzystywanie danego ulepszonego Budynku lub Budowli dla potrzeb działalności opodatkowanej, które prowadziło do tzw. kolejnego pierwszego zasiedlenia). Niezależnie od tego, czy Zdarzenie wystąpiło dostawa omawianych Budynków i Budowli dokonywana będzie (w ramach transakcji zbycia Nieruchomości) w okresie przed upływem dwóch lat od ich pierwszego zasiedlenia. Tym samym, w odniesieniu do omawianych Budynków oraz Budowli, używanych przez Zbywcę do działalności gospodarczej w okresie krótszym niż 2 lata przed Transakcją nie znajdzie zastosowania Warunek 3 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej. Nie znajdzie również w tym zakresie Warunek 4 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej, z uwagi na fakt, że Zbywcy przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego na budowie/nabyciu tych Budynków i Budowli. Tym samym, jeden z dwóch warunków dla zastosowania zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT nie będzie spełniony.
Biorąc pod uwagę powyższe, zdaniem Wnioskodawców niezależnie od faktu poniesienia bądź nie istotnych nakładów na ulepszenie Budynków oraz Budowli przez Zbywcę, w stosunku do tych obiektów nie znajdą zastosowania Warunek 3 ani Warunek 4 zwolnienia z VAT, opisane w pkt I powyżej. W obu przypadkach z oczywistych względów nie znajdą również w omawianym zakresie zastosowania Warunek 1 ani Warunek 2 zwolnienia z VAT, opisane w pkt I powyżej.
Należy zatem stwierdzić, że dostawa Budynków oraz Budowli w ramach opisanej w niniejszym wniosku Transakcji nie będzie podlegać obligatoryjnemu zwolnieniu z VAT. Będzie ona zatem podlegać opodatkowaniu według stawki 23% VAT - albo obligatoryjnie na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT a contrario, albo w związku z rezygnacją ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.
III. Opodatkowanie VAT dostawy Budowli III
Do kategorii Budowli III należą naniesienia, spełniające definicję budowli w rozumieniu przepisów prawa budowlanego, które zostały wzniesione na Nieruchomości przez podmioty trzecie, które korzystają z powierzchni Nieruchomości na podstawie umowy najmu albo umowy o podobnym charakterze zawartej ze Zbywcą (dalej w tym punkcie: Korzystający). Działki, na których znajdują się Budowle II, zabudowane są również określonymi Budynkami, Budowlami albo ich częściami.
Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, umowy zawarte Korzystającymi, którzy wybudowali Budowle III stanowią, że po zakończeniu stosunku prawnego, w związku z koniecznością opuszczenia zajmowanej powierzchni Nieruchomości Korzystający mają co do zasady obowiązek usunięcia Budowli III z powierzchni Nieruchomości. Niektóre umowy wskazują, że w przypadku braku wywiązania się z tego obowiązku Zbywca ma prawo, na zasadzie wykonania zastępczego, samodzielnie usunąć Budowle III. W każdym przypadku Zbywca nie ma prawa do zatrzymania na swoją rzecz Budowli III, jak również nie ma obowiązku uiszczania na rzecz Korzystających żadnego wynagrodzenia z tytułu nakładów, które zostały przez nich poniesione na wybudowanie Budowli III.
Polskie przepisy podatkowe w zakresie podatku VAT nie odnoszą się bezpośrednio do sytuacji takiej jak wskazana powyżej (tj. sytuacji, w której dochodzi do sprzedaży gruntu zabudowanego budynkiem lub budowlą wyniesioną przez podmiot trzeci, która, zgodnie z umową zawartą z tym podmiotem, powinna zostać przez niego usunięta z gruntu po zakończeniu umowy).
Zdaniem Wnioskodawców, w takim przypadku, z perspektywy regulacji w zakresie podatku VAT, przedmiotem dostawy będzie jedynie sam grunt, gdyż właściciel prawny (tj. z perspektyw) prawa cywilnego) nie jest właścicielem ekonomicznym naniesień. Z tego względu Zbywca nie może być postrzegany jako podmiot przenoszący ekonomiczną własność Budowli III na Nabywcę (który z mocy prawa wstąpi w prawa i obowiązki wynikające z umów z Korzystającymi).
Powyższe stanowisko Wnioskodawców znajduje poparcie w szeregu wydanych interpretacji przepisów prawa podatkowego. W interpretacjach tych organy wskazywały, iż w sytuacji takiej jak opisana powyżej nie dojdzie do dostawy budynku/budowli, z uwagi na brak władztwa ekonomicznego sprzedającego nad posadowionymi budynkami/budowlami.
Przykładowo, w interpretacji z 23 marca 2018 r. (sygn. 0111-KDIB3-2.4012.37.2018.2.SR), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej (dalej: Dyrektor KIS) wskazał: Mając na uwadze powołane przepisy oraz przedstawiony opis sprawy, z którego wynika, że wiatę stalową i utwardzenie terenu dokonał dzierżawca nieruchomości i jednocześnie z wniosku nie wynika, aby pomiędzy Wnioskodawcą a dzierżawcą przed sprzedażą nieruchomości miało dojść do rozliczenia nakładów [pogrubienie Wnioskodawców] poniesionych w związku z powyższymi obiektami, to tym samym Wnioskodawca nie wszedł/nie wejdzie w ekonomiczne posiadanie wybudowanych przez inny podmiot obiektów.
A zatem, skoro Wnioskodawca nie dysponuje ekonomicznym władztwem nad ww. obiektami tj. wiatą stalową oraz naniesieniami z płyt prefabrykowanych i kostki brukowej, to nie może dokonać ich dostawy w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT.
Tym samym na gruncie prawa podatkowego nastąpi dostawa przez Wnioskodawcę wyłącznie gruntu (działki o nr 1930/5) wraz z posadowionymi na niej boksami betonowymi, które jak podał Wnioskodawca, stanowią budowle mieszczące się w PKOB w kategorii 1252.
Podobnie, w interpretacji z 22 grudnia 2017 r. (sygn. 0113-KDIPT1-2.4012.701.2017.2.JS) Dyrektor KIS wskazał, iż Mając na uwadze opis sprawy oraz obowiązujące przepisy prawa należy stwierdzić, że skoro nakłady w postaci hali magazynowej są poniesione kosztem i staraniem dzierżawcy i są jego własnością, to nie sposób przyjąć, że Wnioskodawca dokona dostawy ww. hali magazynowej posadowionej na zbywanej działce. Z punktu widzenia prawa cywilnego, na kupującego formalnie przejdzie prawo dysponowania gruntem wraz z ww. halą. W świetle rozwiązań przyjętych w ustawie o podatku od towarów i usług, w ramach transakcji nie wystąpi dostawa towaru, jakim jest ww. hala magazynowa, ponieważ to dzierżawca - Spółka...- dysponuje wybudowaną przez siebie halą magazynową jak właściciel. Ponadto z okoliczności sprawy nie wynika, aby przed sprzedażą nieruchomości nastąpiło rozliczenie nakładów pomiędzy Wnioskodawcą a Spółką. Zatem umowa sprzedaży nieruchomości nie będzie obejmowała ww. hali magazynowej wzniesionej przez dzierżawcę. Gmina nie jest bowiem w jej ekonomicznym posiadaniu przed dokonaniem zbycia gruntu na rzecz kupującego. Prawo to pozostaje po stronie dzierżawcy, który wzniósł na ww. gruncie wskazaną halę magazynową. Tym samym w następstwie przedmiotowego zbycia nie dojdzie do dostawy w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy, tj. nie dojdzie do przeniesienia przez Wnioskodawcę na rzecz kupującego prawa do rozporządzania jak właściciel ww. halą magazynową wzniesioną na zbywanym gruncie przez dzierżawcę [pogrubienie Wnioskodawców]. Przeniesienie przez Gminę na kupującego prawa do rozporządzania towarem jak właściciel ograniczy się w związku z tym do gruntu będącego przedmiotem dzierżawy.
Z powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy wynika, że zwolnienie przysługuje względem takiej dostawy, której przedmiotem jest grunt niezabudowany i jednocześnie o przeznaczeniu innym niż budowlane.
W niniejszym przypadku, przedmiotem planowanej sprzedaży będzie grunt zabudowany halą magazynową (na działce o nr ... znajduje się hala magazynowa Spółki....
W związku z powyższym dostawa gruntu nie będzie korzystała ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy.
Analogiczne konkluzje wskazujące na brak dostawy (w rozumieniu przepisów o podatku VAT) budynku/budowli wzniesionego na gruncie przez podmiot trzeci zostały przedstawione przykładowo w interpretacji przepisów prawa podatkowego wydanej przez Dyrektora KIS 24 maja 2017 r. (sygn. 0115-KDIT1-3.4012.10.2017.2.BJ), 4 maja 2017 r. (sygn. 3063-ILPP3.4512.71.2017.2.NK), 20 września 2018 r. (0113-KDIPT1-3.4012.547.2018.2.MJ), jak również w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z 4 września 2018 r. (I FSK 1274/16).
Podsumowując, zdaniem Wnioskodawców, rozważając skutki podatkowe planowanej Transakcji należy mieć na uwadze nie jej aspekty cywilnoprawne, lecz te, które mają znaczenie z punktu widzenia ustawy o VAT. Tym samym, zdaniem Wnioskodawców w ramach Transakcji nie dojdzie do dostawy, w rozumieniu przepisów o VAT, Budowli III, a jedynie Działek, na których te Budowle się znajdują (jak z kolei zostanie wskazane w dalszej części uzasadnienia, omawiane Działki, stanowiące Działki zabudowane Budynkami /Budowlami, nie będą podlegać zwolnieniu z VAT - ich wartość powiększy podstawę opodatkowania zbywanych przez Zbywcę Budynków i Budowli).
W efekcie, w stosunku do Budowli III nie będą znajdować zastosowania Warunki zwolnienia z VAT, opisane w pkt I powyżej, ponieważ Budowle te nie będą w ogóle przedmiotem dostawy (dla potrzeb VAT) w ramach Transakcji zbycia Nieruchomości.
IV. Opodatkowanie VAT dostawy Budowli II
Do kategorii Budowli II należą naniesienia, spełniające definicję budowli w rozumieniu przepisów prawa budowlanego, które zostały wzniesione na Nieruchomości przez podmioty trzecie, które korzystają z powierzchni Nieruchomości na podstawie umowy najmu albo umowy o podobnym charakterze zawartej ze Zbywcą (dalej w tymi punkcie: Korzystający). Działki, na których znajdują się Budowle II, zabudowane są również określonymi Budynkami, Budowlami albo ich częściami.
Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, Budowle II, po ich wybudowaniu przez Korzystających, były przez te podmioty wykorzystywane do prowadzonej przez nie działalności gospodarczej podlegającej opodatkowaniu VAT. Wybudowanie Budowli II oraz rozpoczęcie wykorzystywania ich do działalności gospodarczej przez Korzystających nastąpiło w odniesieniu do wszystkich Budowli II ponad dwa lata przed planowaną Transakcją. Zbywca nie ponosił wydatków na ulepszenie Budowli II.
Umowy z Korzystającymi nie przewidują rozliczenia przez Zbywcę na ich rzecz kosztów poniesionych na wybudowanie Budowli II. Niemniej jednak są one tak skonstruowane, że Zbywca nie może wykluczyć, iż w określonych przypadkach po zakończeniu danej umowy dojdzie do zatrzymania przez niego na własność, bez wynagrodzenia, pozostawionej na powierzchni Nieruchomości przez Korzystającego Budowli II. Stąd, zdaniem Zbywcy, zbycie władztwa cywilnoprawnego do Budowli II na rzecz Nabywcy (w przeciwieństwie do Budowli III, o czym mowa w punkcie powyżej), może stanowić dostawę tych Budowli II w rozumieniu przepisów o VAT. W takim przypadku należy jednak przyjąć, że pierwsze zasiedlenie Budowli II nastąpiło nie później niż w momencie zajęcia ich przez Korzystających na potrzeby prowadzonej przez nich działalności gospodarczej, a więc ponad dwa lata temu. Stąd, dostawa Budowli II dokonywana będzie (w ramach transakcji zbycia Nieruchomości) w okresie po upływie dwóch lat od ich pierwszego zasiedlenia. Tym samym, w odniesieniu do omawianych naniesień nie znajdzie zastosowania Warunek 4 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej. Nie znajdzie również w tym zakresie Warunek 3 zwolnienia z VAT, opisany w pkt I powyżej, z uwagi na fakt, że przed dostawą Budowli II Wnioskodawcy złożą wspólne oświadczenie o wyborze ich opodatkowania VAT na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT
VOpodatkowanie VAT dostawy Działek zabudowanych Budynkami /Budowlami /Budowlami II
W związku z brzmieniem art. 29 ust. 8 ustawy o VAT, wartość Działek zabudowanych Budynkami /Budowlami /Budowlami II powiększać będzie podstawę opodatkowania VAT dostawy odpowiednio Budynków oraz Budowli (oraz ewentualnie Budowli II).
Biorąc pod uwagę, że, jak wykazano w punktach powyżej, w stosunku do wszystkich Budynków oraz Budowli oraz w stosunku do Budowli II nie będzie znajdować zastosowania zwolnienie z VAT, należy przyjąć, że transakcja Zbycia Nieruchomości, w zakresie, w jakim dotyczy dostawy Działek zabudowanych Budynkami /Budowlami /Budowlami II, również nie będzie objęta takim zwolnieniem z opodatkowania VAT. Będzie ona w tym zakresie podążać za sposobem opodatkowania VAT dostawy poszczególnych Budynków i Budowli (ewentualnie Budowli II), a zatem podlegać będzie opodatkowaniu VAT z zastosowaniem podstawowej stawki 23% VAT.
Podsumowując, zdaniem Wnioskodawców, w stosunku do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT.
Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców w zakresie pytania nr 3:
Zgodnie z art. 86 ust. l ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT.
Na dzień dokonania Transakcji, Nabywca będzie zarejestrowanym czynnym podatnikiem VAT. Po nabyciu Nieruchomości, Nabywca będzie prowadził przy wykorzystaniu Nieruchomości działalność opodatkowaną VAT, polegającą na wynajmie powierzchni Budynku CH do Najemców (i do Zbywcy). Jednocześnie Zbywca planuje zmianę formatu prowadzonych obecnie sklepów (hipermarketów).
Jak Wnioskodawcy wskazywali w uzasadnieniu do pytania nr 2, w stosunku do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT. Tym samym, Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu VAT obligatoryjnie bądź będzie zwolniona z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10, ale Wnioskodawcy będą uprawnieni do zrezygnowania z tego zwolnienia i wyboru opodatkowania VAT Transakcji. Tym samym, jeżeli Wnioskodawcy złożą przed dokonaniem Transakcji Oświadczenie o wyborze opodatkowania VAT Transakcji, będzie ona w całości opodatkowana VAT.
W związku z powyższym, okoliczności wskazane w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT, w myśl którego podatnik nie jest uprawniony do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony w sytuacji, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie jest opodatkowana VAT lub jest zwolniona z VAT, nie będą miały miejsca.
W myśl art. 86 ust. 10 i ust. 10b pkt 1 oraz ust. 11 ustawy o VAT, prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego powstaje w rozliczeniu za okres, w którym powstanie obowiązek podatkowy w odniesieniu do nabywanych towarów i usług lub w deklaracji podatkowej za jeden z dwóch następnych okresów rozliczeniowych, jednak nie wcześniej niż w okresie rozliczeniowym, w którym Nabywca otrzyma od Zbywcy fakturę VAT dokumentującą faktyczne dokonanie Transakcji.
W świetle powyższego - zdaniem Wnioskodawców - po dokonaniu Transakcji i otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury VAT dokumentującej Transakcję, Nabywca będzie uprawniony do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego wykazanego na fakturze dokumentującej sprzedaż Nieruchomości.
Nadwyżka podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym związana z Transakcją podlegać będzie zwrotowi na zasadach określonych w art. 87 ustawy o VAT.
Podsumowując, zdaniem Wnioskodawców, w przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 2 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości Budynków i Budowli oraz Budowli II (tj. sprzedaż Nieruchomości w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), Nabywcy będzie przysługiwało na podstawie art. 86 ust. 1 prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od Zbywcy faktury, dokumentującej Transakcję oraz do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym zgodnie z brzmieniem art. 87 ust. 1 ustawy o VAT.
Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców w zakresie pytania nr 5:
Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którymi mowa w art. 15 ustawy, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.
Niemniej jednak w sytuacji, gdy po dokonaniu takiego odliczenia zmienią się okoliczności mające wpływ na odliczenie całości lub części podatku naliczonego, powstaje konieczność dokonania stosownej korekty, na zasadach określonych w art. 91 ustawy o VAT.
Stosownie do treści art. 91 ust. 1 ustawy, po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10a, z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6 lub 10 lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12, dla zakończonego roku podatkowego.
Przepis art. 91 ust. 2 ustawy o VAT stanowi, że w przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, o którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, z tym że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w którym zostały oddane do użytkowania.
W świetle art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, w przypadku gdy w okresie korekty, o której mowa w ust. 2, nastąpi sprzedaż towarów lub usług, o których mowa w ust. 2, lub towary te zostaną opodatkowane zgodnie z art. 14, uważa się, że te towary lub usługi są nadal wykorzystywane na potrzeby czynności podlegających opodatkowaniu u tego podatnika, aż do końca okresu korekty.
Na mocy art. 91 ust. 6 ustawy o VAT, w przypadku gdy towary lub usługi, o których mowa w ust. 4, zostaną:
- opodatkowane - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane z czynnościami opodatkowanymi;
- zwolnione od podatku lub nie podlegały opodatkowaniu - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane wyłącznie z czynnościami zwolnionymi od podatku lub niepodlegającymi opodatkowaniu.
W przypadku, o którym mowa w ust. 4, korekta powinna być dokonana jednorazowo w odniesieniu do całego pozostałego okresu korekty. Korekty dokonuje się w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła sprzedaż, a w przypadku opodatkowania towarów zgodnie z art. 14 - w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym w stosunku do tych towarów powstał obowiązek podatkowy (art. 91 ust. 5 ustawy o VAT).
Na podstawie powołanych wyżej przepisów stwierdzić należy, że podatnik jest zobowiązany, co do zasady, dokonać korekty podatku naliczonego w sytuacji, gdy zmienia się przeznaczenie środków trwałych (np. ze związanych z czynnościami opodatkowanymi na czynności nie dające prawa do odliczenia), wartości niematerialnych i prawnych, podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych nabywcy lub podatnik dokonał odliczenia podatku naliczonego w wyższej lub niższej wartości niż wyliczona na dany rok.
Ponadto, przepis art. 91 ust. 5 ustawy wprowadza szczególny przypadek dokonywania korekt w sytuacji, gdy podatnik w okresie korekty - tj. w odniesieniu do nieruchomości w okresie 10 lat - zbywa dany środek trwały.
W takich sytuacjach przyjmuje się fikcję prawną, że zbyte składniki majątku będą do końca okresu korekty służyły działalności opodatkowanej lub, odpowiednio, działalności zwolnionej/niedającej prawa do odliczenia podatku VAT. Jeśli zatem transakcja zbycia środka trwałego (dokonana w okresie korekty) została opodatkowana, wówczas przyjmuje się, że przez cały pozostały okres korekty środek ten będzie wykorzystywany do czynności dających prawo do odliczenia podatku VAT.
Jak wskazano powyżej, sprzedaż Nieruchomości zostanie przez Zbywcę opodatkowana według stawki 23% VAT. Strony bowiem na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości Budynków i Budowli oraz Budowli II i, jednocześnie, jak Wnioskodawcy wskazywali w uzasadnieniu do pytania 2, do Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne obligatoryjne zwolnienie z VAT. Tym samym, w związku z tym, iż Transakcja będzie w całości podlegała opodatkowaniu VAT według stawki 23%, Zbywca nie będzie zobowiązany do dokonania, w związku z dostawą Nieruchomości, korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, która spowodowałaby wyłączenie z odliczenia części podatku VAT naliczonego, który został pierwotnie przez Zbywcę odliczony przy (roz)budowie bądź innych wydatkach inwestycyjnych związanych z Nieruchomością.
Podsumowując, zdaniem Wnioskodawców, w przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 2 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i tej ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości Budynków i Budowli oraz Budowli II (tj. sprzedaż Nieruchomości w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości, do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego na budowie bądź rozbudowie Nieruchomości.
W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przestawionego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.
Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2020 r., poz. 106), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu ww. podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.
Przez towary na mocy art. 2 pkt 6 ustawy rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.
W myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również:
1. przeniesienie z nakazu organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w imieniu takiego organu lub przeniesienie z mocy prawa własności towarów w zamian za odszkodowanie;
2. wydanie towarów na podstawie umowy dzierżawy, najmu, leasingu lub innej umowy o podobnym charakterze zawartej na czas określony lub umowy sprzedaży na warunkach odroczonej płatności, jeżeli umowa przewiduje, że w następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych tą umową lub z chwilą zapłaty ostatniej raty prawo własności zostanie przeniesione;
3. wydanie towarów na podstawie umowy komisu: między komitentem a komisantem, jak również wydanie towarów przez komisanta osobie trzeciej;
4. wydanie towarów komitentowi przez komisanta na podstawie umowy komisu, jeżeli komisant zobowiązany był do nabycia rzeczy na rachunek komitenta;
5. ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego;
6. oddanie gruntów w użytkowanie wieczyste;
7. zbycie praw, o których mowa w pkt 5 i 6.
Problematyka współwłasności została uregulowana w art. 195-221 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz.U. z 2019 r., poz. 1145 z późn. zm.).
Jak stanowi art. 195 Kodeksu cywilnego, własność tej samej rzeczy może przysługiwać niepodzielnie kilku osobom (współwłasność).
Stosownie do treści art. 196 § 1 ww. ustawy, współwłasność jest albo współwłasnością w częściach ułamkowych, albo współwłasnością łączną.
W przypadku współwłasności nieruchomości określonej w częściach ułamkowych, każdy ze współwłaścicieli ma określony ułamkiem udział w nieruchomości.
Podkreślić należy, że współwłaściciel ma względem swego udziału pozycję wyłącznego właściciela. Ze względu na charakter udziału, każdy ze współwłaścicieli może rozporządzać swoim udziałem bez zgody pozostałych współwłaścicieli (art. 198 Kodeksu cywilnego). Rozporządzanie udziałem polega na tym, że współwłaściciel może zbyć swój udział.
Na gruncie powołanych powyżej przepisów prawa należy stwierdzić, że sprzedaż udziału we współwłasności gruntu stanowi odpłatną dostawę towarów.
W świetle art. 2 pkt 22 ustawy, sprzedaż to odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.
Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.
Zatem, w przypadku, gdy przedmiotem transakcji jest zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa czynność ta nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług.
Przy czym należy zaznaczyć, że użyte w ww. przepisie sformułowanie transakcja zbycia należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu dostawy towarów w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. zbycie obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej.
Wyłączenie stosowania ustawy o podatku od towarów i usług przewidziane w przepisie art. 6 pkt 1 ustawy obejmuje jednakże tylko te czynności zrównane z pojęciem dostawy towarów, których przedmiotem jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa.
Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.
Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji przedsiębiorstwa, zatem dla potrzeb przepisów podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz.U. z 2019 r., poz. 1145 z późn. zm.).
Zgodnie z tym przepisem, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:
1.oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego
wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2.własność
nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i
wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub
ruchomości;
3.prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy
nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości
lub ruchomości wynikające z innych stosunków
prawnych;
4.wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki
pieniężne;
5.koncesje, licencje i zezwolenia;
6.patenty i inne
prawa własności przemysłowej;
7.majątkowe prawa autorskie i
majątkowe prawa pokrewne;
8.tajemnice
przedsiębiorstwa;
9.księgi i dokumenty związane z prowadzeniem
działalności gospodarczej.
Przedsiębiorstwo, jako przedmiot
zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i
funkcjonalnym. Składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład
przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w
ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych
elementów. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane
zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami, tak
żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej
działalności gospodarczej.
Należy zauważyć, że powyższa definicja
opisuje przedsiębiorstwo w ujęciu przedmiotowym, jako zespół
niematerialnych i materialnych składników stanowiący przedmiot prawa w
szerokim znaczeniu. Użyte w ww. przepisie określenie w szczególności
wskazuje jedynie na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa.
Oznacza to, że z jednej strony w jego skład mogą wchodzić inne
elementy, niewymienione w tym artykule, a z drugiej, brak któregoś z
tych elementów nie pozbawia zespołu rzeczy i praw przymiotu
przedsiębiorstwa.
W myśl art. 552 Kodeksu cywilnego,
czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko,
co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści
czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.
W praktyce obrotu
gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy
przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji sprzedaży. Jednak
nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące
w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych
relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a
nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w
zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki
pomiędzy poszczególnymi składnikami umożliwiające kontynuowanie
określonej działalności gospodarczej.
Natomiast przez
zorganizowaną część przedsiębiorstwa w myśl art. 2 pkt 27e ustawy
rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym
przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w
tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań
gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne
przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.
Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi
zatem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co
oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest
ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany
kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań
gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.
Podstawowym
wymogiem wynikającym z powyższego przepisu jest więc to, aby
zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników
materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań).
Kolejnym
warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym
przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach:
organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji
określonych zadań gospodarczych). Elementami zespołu składników
materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część
przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe,
a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.
Wyodrębnienie
organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje
miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział,
oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne
wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub
innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia
oznacza, że składniki tworzące część przedsiębiorstwa powinny posiadać
cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w istniejącym
przedsiębiorstwie, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć
określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.
Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku
zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza
samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią
ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie
przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej
części przedsiębiorstwa.
Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana
część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne
przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których
realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że
przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę
część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona
organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.
Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako
przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych.
Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie
odrębną całość obejmować elementy niezbędne do samodzielnego
prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze
przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być
uznana za jego zorganizowaną część, musi ona obiektywnie oceniając
posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny
podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne
wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą
umożliwić Nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego
przedsiębiorstwa.
Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych,
określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany
jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające
jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać
pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie
gospodarczym.
Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc
składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić
o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których
jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.
Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek
wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za
jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.
Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą
poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić
odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym
punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają
w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną
organizacyjnie i funkcjonalnie całość).
Przesłanki takiego
wyodrębnienia są spełnione w sytuacji organizacyjnego wyodrębnienia w
wewnętrznej strukturze przedsiębiorstwa oraz ewidencjonowania zdarzeń
gospodarczych w sposób pozwalający na przyporządkowanie przychodów i
kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z tą częścią
przedsiębiorstwa.
Jednocześnie zorganizowana część
przedsiębiorstwa powinna być gospodarczo samodzielna, zanim dojdzie do
transakcji zbycia. Zatem wydzielona jednostka jeszcze przed jej zbyciem
powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce.
Skutki prawne po stronie zbywcy nie powinny bowiem zależeć od zdarzeń
przyszłych i niepewnych (samodzielne realizowanie zadań gospodarczych)
powstałych już w innym podmiocie (u nabywcy).
Mając na uwadze
powyższe, wskazać należy, że nie wystarczy zatem zorganizowanie
jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną
odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego
funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie
gospodarczym. W przeciwnym razie nie można bowiem uznać, że dojdzie do
powstania zespołu składników, które mogłyby stanowić zorganizowaną
część przedsiębiorstwa. Podsumowując, na gruncie ustawy o podatku od
towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią
przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:
1. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w
tym zobowiązań,
2. zespół ten jest organizacyjnie i finansowo
wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
3. składniki te
przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4.
zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo
samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.
Zaznaczenia
wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w
przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz
należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1
ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług
zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych
organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie,
przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie
dotyczy natomiast zbycia poszczególnych składników majątkowych
przedsiębiorstwa.
O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa lub
zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo
okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik
obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co
wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej
czynności.
W celu wyjaśnienia ww. kwestii należy powołać tezy
wyroku TSUE z dnia 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita-Modes
(C-497/01), w którym Trybunał stwierdził, że: (...) pojęcie zbycia, czy
to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego
do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż
obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części
przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w
zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które
łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do
prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie
obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów
produktów. Z orzeczenia tego wynika ponadto, że w świetle tej normy
dyrektywy nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć
zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego
części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej
działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów.
Mając na uwadze
powyższe orzeczenie TSUE należy stwierdzić, że zawarta w art. 2 pkt 27e
ustawy definicja legalna zorganizowanej części przedsiębiorstwa musi
być interpretowana przez pryzmat treści art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE i
w powiązaniu z rozumieniem pojęcia przekazania całości lub części
majątku, wyłożonym przez Trybunał w ww. orzeczeniu. Trybunał
Sprawiedliwości główny nacisk kładzie na badanie konkretnego przypadku,
dopuszczając w pewnych przypadkach zbycie samych składników rzeczowych.
Tym samym, w myśl orzecznictwa Trybunału, składniki niematerialne nie
stanowią konstytutywnego elementu uznania części majątku za
zorganizowaną część przedsiębiorstwa w każdym przypadku. Trybunał
uznał, że pojęcie zbycia całości lub części majątku należy
interpretować tak, że obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub
niezależnej części przedsiębiorstwa, które łącznie stanowią
przedsiębiorstwo lub jego część zdolną do prowadzenia niezależnej
działalności gospodarczej.
Wątpliwości Zainteresowanych powstałe
na tle przedstawionego we wniosku opisu sprawy dotyczą w pierwszej
kolejności tego, czy planowana Transakcja będzie podlegała
opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy i nie będzie
wyłączona od opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.
Z
opisu sprawy wynika, że Zbywca, jako czynny podatnik podatku VAT
planuje sprzedaż Nieruchomości na rzecz Nabywcy za wynagrodzeniem.
Przedmiotowa Nieruchomość obejmuje prawo własności działek gruntu o
numerach ewidencyjnych: ., udział w wysokości 1/4 we współwłasności
działki ..
W związku z ww. Transakcją, Nabywca wstąpi z mocy prawa
w miejsce Zbywcy w stosunki najmu wynikające z pozostałych umów najmu
dot. Nieruchomości.
W niektórych przypadkach Nabywca wstąpi w
prawa i obowiązki Zbywcy wynikające z zawartych umów na media i umowy
dostawy mediów.
Ponadto przedmiotem Transakcji będą:
-
prawa wynikające z zabezpieczenia wykonania zobowiązań najemców
wynikających z umów najmu - gwarancje (w tym gwarancje korporacyjne),
kaucje,
- majątkowe prawa autorskie i prawa pokrewne związane z
projektami architektonicznymi i innymi projektami dotyczącymi prac
wykonywanych przez osoby trzecie w związku z budową Budynków i Budowli
i pracami budowlanymi prowadzonymi w Budynkach i Budowlach, w tym prawa
do gwarancji związanych z tymi umowami, w zakresie przysługującym
Zbywcy,
- prawa związane z odpowiedzialnością wykonawców za jakość
i prawidłowość robót związanych z budową Budynków i Budowli i pracami
budowlanymi prowadzonymi w Budynkach i Budowlach, w tym wszelkie prawa
wynikające z zapewnienia jakości oraz ewentualne gwarancje budowlane
generalnych wykonawców, i/lub wszelkie inne gwarancje budowlane
wykonawców (o ile istnieją) (w tym w szczególności wszelkie
zabezpieczenia), w zakresie przysługującym Zbywcy,
- dokumentację
prawną i techniczną związaną z Nieruchomością oraz decyzje
administracyjne związane z użytkowaniem Nieruchomości,
- prawa i
obowiązki wynikające z umowy dotyczącej korzystania z systemu
rejestrującego (zliczającego) liczbę klientów (odwiedzin) Budynku CH.
W ramach Transakcji nie dojdzie do przeniesienia na Nabywcę
należności i zobowiązań Zbywcy (innych niż depozyty i gwarancje od
Najemców).
Przeniesieniu na rzecz Nabywcy nie będą podlegać
także:
- podstawowa działalność gospodarcza Zbywcy (tj.
działalność handlowa),
- własność towarów handlowych,
- umowy
Zbywcy z dostawcami towarów i usług związanych z działalnością
gospodarczą Zbywcy (w szczególności w zakresie działalności
handlowej),
- prawa własności intelektualnej, z wyjątkiem praw
bezpośrednio związanych Nieruchomością,
- prawa do domeny
internetowej, prawo do znaku towarowego, wyróżniającego Nieruchomość
(nie ma oddzielnej domeny internetowej ani znaku towarowego
wyróżniającego Nieruchomość),
- inne środki trwałe oraz
wyposażenie wykorzystywane do działalności handlowej Zbywcy np.
drukarki, komputery, terminale płatnicze, monitory, tablety,
weryfikatory cen, wagi, kasy fiskalne,
- prawa i obowiązki
wynikające z umów rachunków bankowych Zbywcy (w tym rachunków
bankowych, za pośrednictwem których Zbywca dokonuje rozliczeń z
najemcami),
- zobowiązania Zbywcy związane z finansowaniem zakupu
Działek i budowy/modernizacji/przebudowy Budynków i Budowli,
-
środki pieniężne Zbywcy zdeponowane na rachunkach bankowych,
-
księgi rachunkowe Zbywcy oraz inne dokumenty (np. handlowe,
korporacyjne) związane z prowadzeniem przez Zbywcę działalności
gospodarczej,
- nazwa przedsiębiorstwa Zbywcy,
- prawa i
obowiązki wynikające z umów związanych z bieżącą działalnością
gospodarczą Zbywcy, w tym w szczególności umowy o usługi księgowe,
- prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych przez Zbywcę w zakresie
zarządzania Nieruchomością (property management) lub zarządzania
aktywami (asset management) - obecnie nie ma takich umów,
-
pracownicy Zbywcy.
Nieruchomość nie jest wyodrębniona w sensie
organizacyjnym w strukturze Zbywcy (jako oddział, departament,
wydział), nie są dla niej również prowadzone odrębne księgi rachunkowe,
bilans ani rachunek zysków i strat.
Bezpośrednio po nabyciu
Nieruchomości Nabywca planuje prowadzić z jej wykorzystaniem
działalność gospodarczą polegającą na wynajmie powierzchni w
Nieruchomości do najemców (gdyż umowy najmu zawarte z Najemcami
przejdą, co do zasady, z mocy prawa na Nabywcę). Po Transakcji Zbywca
pozostanie w zajmowanych obecnie pomieszczeniach i będzie prowadził tam
nadal swoją działalność handlową. Zbywca będzie wynajmował na podstawie
umowy najmu zawartej z Nabywcą powierzchnię hipermarketu (obecnie
zajmowaną przez Zbywcę) w Budynku CH i będzie miał prawo (na podstawie
wspomnianej umowy najmu) do korzystania z powierzchni wspólnych
Nieruchomości wraz z Najemcami. Jednocześnie Nabywca planuje zmianę
formatu sklepów (hipermarketów), mającą na celu wzrost rentowności i
atrakcyjności komercyjnej Nieruchomości.
Powyższa działalność
będzie prowadzona przez Nabywcę przy wykorzystaniu własnych zasobów lub
przy pomocy profesjonalnych usługodawców (zewnętrznych, Zbywcę bądź
podmiot powiązany ze Zbywcą). Co do zasady, w celu prowadzenia
działalności gospodarczej z wykorzystaniem Nieruchomości, Nabywca
zamierza, o ile wystąpi taka konieczność, zawrzeć własne umowy z
zewnętrznymi dostawcami usług (będącymi podmiotami trzecimi bądź
podmiotami powiązanymi ze Zbywcą, w tym z samym Zbywcą), w tym w
szczególności w zakresie zarządzania Nieruchomością (property
management) i zarządzania aktywami (asset management).
Biorąc pod
uwagę opis sprawy oraz powołane przepisy należy stwierdzić, że
przedmiot planowanej Transakcji sprzedaży nie będzie stanowił
przedsiębiorstwa w rozumieniu powołanego art. 551 Kodeksu
cywilnego, ponieważ zbyciu nie będzie towarzyszył transfer szeregu
kluczowych składników, wchodzących w skład normatywnej definicji
przedsiębiorstwa i determinujących funkcjonowanie przedsiębiorstwa
Zbywcy.
Planowana transakcja sprzedaży nie będzie również stanowić
zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa, ze względu na
niespełnienie przesłanek zawartych w art. 2 pkt 27e ustawy. Z treści
wniosku wynika, że przedmiot Transakcji nie stanowi bowiem masy
majątkowej wydzielonej finansowo, organizacyjnie i funkcjonalnie w
istniejącym przedsiębiorstwie Zbywcy, która umożliwiłaby funkcjonowanie
jako oddzielne przedsiębiorstwo.
Zatem w analizowanej sprawie
przepis art. 6 pkt 1 ustawy nie będzie miał zastosowania, w związku z
czym planowana Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT,
na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.
Tym samym stanowisko
Wnioskodawców w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 1 jest
prawidłowe.
Kolejne wątpliwości Wnioskodawców, o których mowa
w pytaniu oznaczonym we wniosku nr 2, dotyczą kwestii rozstrzygnięcia,
czy w stosunku do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne
z obligatoryjnych zwolnień od opodatkowania VAT, zdefiniowanych w art.
43 ust. 1 pkt 2, pkt 9 i pkt 10a ustawy.
Podkreślić należy, że
dokonywana czynność, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i
usług może albo być opodatkowana właściwą stawką podatku, albo może
korzystać ze zwolnienia od tego podatku.
Na mocy art. 41 ust. 1
ustawy, stawka podatku od towarów i usług wynosi 22%, z zastrzeżeniem
ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i
art. 129 ust. 1.
Jednocześnie należy zaznaczyć, że w świetle art.
146aa ust. 1 pkt 1 ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2019 r. do
końca roku następującego po roku, dla którego wartość relacji, o której
mowa w art. 38a pkt 4 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach
publicznych, jest nie większa niż 43% oraz wartość, o której mowa w
art. 112aa ust. 5 tej ustawy, jest nie mniejsza niż - 6% stawka
podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art.
110, wynosi 23%.
Z kolei zakres i zasady zwolnienia od podatku od
towarów i usług dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone
m.in. w art. 43 ustawy.
W art. 43 ust. 1 ustawy, dla dostawy
nieruchomości niezabudowanych (pkt 9 ww. przepisu) oraz nieruchomości
stanowiących budynki, budowle lub ich części (pkt 10 i pkt 10a)
spełniających określone w tych przepisach warunki, ustawodawca
przewidział zwolnienie od podatku VAT. Zwolnienie od podatku sprzedaży
ww. towarów jest również możliwe w oparciu o normę art. 43 ust. 1 pkt 2
ustawy.
W niniejszej sprawie w pierwszej kolejności, z uwagi na
zakres wniosku, należy przeanalizować, czy przedmiotowe działki będą
zabudowane, czy też niezabudowane.
Należy zauważyć, że przepisy
ustawy nie definiują pojęcia budynku, budowli będących przykładowymi
obiektami, które nadają działce status gruntu zabudowanego. W tym
zakresie należy odnieść się do przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r.
Prawo budowlane (Dz. U. z 2019 r. poz. 1186, z późn. zm.).
I tak,
w myśl art. 3 pkt 1 ustawy Prawo budowlane, ilekroć w ustawie jest mowa
o obiekcie budowlanym należy przez to rozumieć: budynek, budowlę bądź
obiekt małej architektury, wraz z instalacjami zapewniającymi możliwość
użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, wzniesiony z użyciem
wyrobów budowlanych.
Stosownie do treści art. 3 pkt 2 ww. ustawy,
przez budynek należy rozumieć taki obiekt budowlany, który jest trwale
związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród
budowlanych oraz posiada fundamenty i dach.
Pod pojęciem budowli
należy rozumieć każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem
małej architektury, jak: obiekty liniowe, lotniska, mosty, wiadukty,
estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty
antenowe, wolno stojące trwale związane z gruntem urządzenia reklamowe,
budowle ziemne, obronne (fortyfikacje), ochronne, hydrotechniczne,
zbiorniki, wolno stojące instalacje przemysłowe lub urządzenia
techniczne, oczyszczalnie ścieków, składowiska odpadów, stacje
uzdatniania wody, konstrukcje oporowe, nadziemne i podziemne przejścia
dla pieszych, sieci uzbrojenia terenu, budowle sportowe, cmentarze,
pomniki, a także części budowlane urządzeń technicznych (kotłów, pieców
przemysłowych, elektrowni wiatrowych, elektrowni jądrowych i innych
urządzeń) oraz fundamenty pod maszyny i urządzenia, jako odrębne pod
względem technicznym części przedmiotów składających się na całość
użytkową art. 3 pkt 3 ustawy Prawo budowlane.
Ponadto w myśl art.
3 pkt 9 ww. ustawy, przez urządzenia budowlane należy rozumieć
urządzenia techniczne związane z obiektem budowlanym, zapewniające
możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, jak
przyłącza i urządzenia instalacyjne, w tym służące oczyszczaniu lub
gromadzeniu ścieków, a także przejazdy, ogrodzenia, place postojowe i
place pod śmietniki.
Z kolei przepis art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy
mówi, że zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych
niż tereny budowlane.
Z powyższego przepisu należy wywieść, że
opodatkowane są te dostawy, których przedmiotem są nieruchomości
gruntowe zabudowane i niezabudowane, przy czym w przypadku gruntów
niezabudowanych, tylko te, które stanowią tereny budowlane lub
przeznaczone pod zabudowę. Z kolei dostawy gruntów niezabudowanych,
będących na przykład gruntami rolnymi, czy leśnymi, które nie są
przeznaczone pod zabudowę, są zwolnione od podatku od towarów i usług.
Na podstawie art. 2 pkt 33 ustawy, przez tereny budowlane rozumie
się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem
zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu
zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o
których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu
przestrzennym.
W tym miejscu warto wyjaśnić, że stosownie do
treści wyroku Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z dnia 28
marca 1996 r. w sprawie C-468/93 Gemeente Emmen teren budowlany oznacza
każdy nieuzbrojony lub uzbrojony teren uznany przez państwa
członkowskie za teren z przeznaczeniem pod zabudowę.
Z powyższego
wynika, że przeznaczenie określonego gruntu należy oceniać wyłącznie w
oparciu o istniejący plan zagospodarowania przestrzennego oraz wydane
decyzje o warunkach zabudowy nieruchomości. Bez znaczenia zatem
pozostaje klasyfikacja według ewidencji gruntów i budynków lub studium
uwarunkowań i kierunków zagospodarowania przestrzennego.
Treść
wniosku wskazuje, że wszystkie Działki - (za wyjątkiem Działek nr . ,
objętych DWZ zgodnie, z którym są przeznaczone pod zabudowy) - będą
zabudowane budynkami lub budowlami w rozumieniu ustawy z dnia 7 lipca
1994 r. - Prawo budowlane (tekst jedn. Dz. U. 2019 poz. 1186 ze zm.,
dalej Prawo Budowlane).
Z wniosku wynika, że działki o nr . są
niezabudowane. Dla ww. gruntów została wydana decyzja o warunkach
zabudowy. Zatem skoro ww. działki są objęte decyzją o warunkach
zabudowy to grunty te stanowią tereny budowlane i ich dostawa nie
korzysta ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9
ustawy.
Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, zwalnia się od
podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności
zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia
tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do
obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.
Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy,
dotyczy wszystkich towarów zarówno nieruchomości, jak i ruchomości przy
nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało
podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych
niezależnie od okresu ich używania przez podatnika (kilka dni, miesięcy
czy lat) wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.
Dostawa ww. gruntów niezabudowanych nie będzie również korzystać
ze zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 2, gdyż ww. grunty nie były
wykorzystywane przez zbywcę wyłącznie do czynności zwolnionych od
podatku. Zatem dostawa ww. gruntów niezabudowanych będzie opodatkowana
stawką podatku 23% zgodnie z art. 41 ust. 1 w związku z art. 146aa ust.
1 pkt 1 ustawy o VAT.
Natomiast skoro transakcji dostawy będą
podlegały również grunty zabudowane, a w tym Budynki i Budowle
usytuowane na pozostałych działkach zabudowanych, należy w dalszej
kolejności przytoczyć następujące przepisy prawa podatkowego.
I tak, na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, który wskazuje, że zwalnia
się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem
gdy:
a. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia
lub przed nim,
b. pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą
budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.
Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli
lub ich części jest co do zasady zwolniona od podatku od towarów i
usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub
przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą
budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.
Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli
lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze
zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.
Przez
pierwsze zasiedlenie, według art. 2 pkt 14 ustawy, rozumie się oddanie
do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie
użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po
ich:
a. wybudowaniu lub
b. ulepszeniu, jeżeli wydatki
poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym,
stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.
Jak wynika z
powyższych uregulowań, zwolnienie na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10
ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części
budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich nastąpiło pierwsze
zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą
nie jest krótszy niż 2 lata. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w
sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia
lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do
chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.
W tym miejscu
należy zauważyć, że w przypadku nieruchomości niespełniających
przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej
przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom
po spełnieniu określonych warunków skorzystanie ze zwolnienia
wskazanego w pkt 10a tego przepisu.
W myśl art. 43 ust. 1 pkt
10a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich
części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem,
że:
a. w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu
ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku
naliczonego,
b. dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich
ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku
należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki,
to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.
Z powyższych przepisów wynika, że prawo do zwolnienia przysługuje
wówczas, gdy w stosunku do obiektów będących przedmiotem sprzedaży nie
przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku
należnego o kwotę podatku naliczonego oraz dokonujący ich dostawy nie
ponosił wydatków na ulepszenie tych obiektów, w stosunku do których
miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku
naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30%
wartości początkowej tych obiektów.
W tym miejscu należy
zaznaczyć, że jeżeli nie zostaną spełnione przesłanki zastosowania
zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 lub pkt 10a
ustawy należy przeanalizować możliwość skorzystania ze zwolnienia od
podatku w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.
Dodatkowo
należy wskazać, że zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy, w przypadku
dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części
takich budynków lub budowli, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia
się wartości gruntu.
Z powyższego jednoznacznie wynika, że co do
zasady grunt będący przedmiotem sprzedaży podlega opodatkowaniu według
takiej stawki podatku od towarów i usług, jaką opodatkowane są budynki
lub budowle na nim posadowione. Oznacza to, że w sytuacji, gdy budynki,
budowle lub ich części korzystają ze zwolnienia od podatku, również
sprzedaż gruntu będzie korzystać ze zwolnienia od podatku.
Analiza
przepisów ustawy o podatku od towarów i usług, regulujących wyżej
wskazane prawo do zwolnienia od podatku dostaw budynków, budowli lub
ich części, prowadzi do konkluzji, że w odniesieniu do tych towarów
może wystąpić jedna z kilku podstaw do zastosowania zwolnienia od tego
podatku. Istotne jest wobec tego każdorazowe kompleksowe zbadanie
okoliczności towarzyszących dostawie ww. obiektów. Zauważyć bowiem
należy, że stosowanie zwolnień od podatku ma charakter wyjątkowy i nie
podlega ani wykładni rozszerzającej, ani zawężającej, natomiast
możliwość wychodzenia poza wykładnię literalną jest niedopuszczalna. W
efekcie podatnik uprawniony będzie do zastosowania ww. preferencji, gdy
charakter świadczonych przez niego czynności, w sposób jednoznaczny i
niebudzący wątpliwości, wyczerpuje znamiona ujęte w treści przepisu
statuującego jego prawo do zastosowania zwolnienia od podatku od
towarów i usług.
W celu ustalenia, czy w odniesieniu do sprzedaży
Nieruchomości zabudowanych które to zabudowania stanowią budynki,
budowle w rozumieniu ustawy Prawo budowlane, zastosowanie znajdzie
zwolnienie od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, należy
rozstrzygnąć, czy względem posadowionych na danej działce budynków i
budowli nastąpiło pierwsze zasiedlenie.
Z okoliczności
przedstawionych w opisie sprawy wynika, że przedmiotem sprzedaży będą
działki gruntu lub udział w działkach zabudowanych Budynkami i
Budowlami, a mianowicie:
- działka nr - Budynek hipermarketu (we
wniosku zdefiniowany jako Budynek CH), Kanalizacja sanitarna, Sieć
kanalizacyjna deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka nr .. Droga,
Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć
wodociągowa
- działka nr .. Droga, Kanalizacja sanitarna, Sieć
kanalizacyjna deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka nr .. Droga,
Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć
wodociągowa
- działka nr .. Chodnik, Droga, Kanalizacja sanitarna,
Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka nr ..
Chodnik, Droga, Oświetlenie, Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna
deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka nr .. - Budynek hipermarketu
(we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH), Parking, Oświetlenie, Wiaty
na wózki sklepowe, Garaże na wózki, Budynek C&C Dot com, Ogrodzenie i
furtka, Miejsce parkingowe, Pawilon Ph mały kiosk na stację paliw,
Ogródek przed wejściem głównym, Kanalizacja sanitarna, Sieć
kanalizacyjna deszczowa, Sieć wodociągowa
- Na działce nr ..
znajduje się również infrastruktura w postaci słupa wysokiego napięcia
(nie stanowi własności Zbywcy, to własność T.) - została on wzniesiona
przez podmiot trzeci stąd nie jest ujęta w rejestrze środków trwałych
Wnioskodawcy.
- działka nr .. Droga, Chodnik, Kanalizacja
sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka
nr .. - Pylon reklamowy (totem cenowy z wyświetlacza), Napis świetlny
pylon, Stacja paliw, Pawilon mały kiosk na stację paliw, Pawilon mały
kiosk na stację paliw, Pawilon duży kiosk na stację paliw, Parking,
Droga, Chodnik, Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa,
Sieć wodociągowa
- Na działce nr .. znajduje się również stacja
bazowa O. - została on wzniesiona przez podmiot trzeci stąd nie jest
ujęta w rejestrze środków trwałych Wnioskodawcy
- działka nr .. -
Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH), Tablica
reklamowa dwustronna, Parking, Droga, Wiata na wózki, Oświetlenie,
Maszty flagowe, Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa,
Sieć wodociągowa
- Na działce nr .. znajduje się również ekran LED
oraz infrastruktura w postaci słupa wysokiego napięcia (nie stanowi
własności Zbywcy, to własność T.) - zostały one wzniesione przez
podmioty trzecie stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych
Wnioskodawcy.
- działka nr .. Droga, Chodnik, Kanalizacja
sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka
nr .. Droga, Oświetlenie, Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna
deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka nr .. Chodnik, Kanalizacja
sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka
nr .. Droga, Oświetlenie, Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna
deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka nr .. Chodnik, Kanalizacja
sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka
nr .. Droga, Chodnik, Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna
deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka nr .. Droga, Chodnik,
Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć
wodociągowa
- działka nr .. Budynek hipermarketu (we wniosku
zdefiniowany jako Budynek CH), Kanalizacja sanitarna, Sieć
kanalizacyjna deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka nr .. - Budynek
hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH), Droga
wewnętrzna, Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć
wodociągowa
- Na działce nr .. znajduje się również nośnik
reklamowy - został on wzniesiony przez podmiot trzeci stąd nie jest
ujęty w rejestrze środków trwałych Wnioskodawcy.
- działka nr ..
Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH), Droga
wewnętrzna, Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć
wodociągowa
- działka nr .. Droga wewnętrzna, Kanalizacja
sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka
nr .. Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH),
Droga wewnętrzna, Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa,
Sieć wodociągowa
- działka nr .. Droga wewnętrzna, Kanalizacja
sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka
nr .. Budynek hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH),
Parking, Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć
wodociągowa, Wiata stalowa dot com
- działka nr .. Budynek
hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako Budynek CH), Droga
wewnętrzna, Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć
wodociągowa
- działka nr .. Parking (plac rozładunkowy),
Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć
wodociągowa
- działka nr .. Parking (plac rozładunkowy),
Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć
wodociągowa
- działka nr .. Budynek hipermarketu (we wniosku
zdefiniowany jako Budynek CH), Kanalizacja sanitarna, Sieć
kanalizacyjna deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka nr .. Droga z
płyt betonowych, Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa,
Sieć wodociągowa
- działka nr .. Droga z płyt betonowych,
Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć
wodociągowa
- działka nr .. Budynek hipermarketu (we wniosku
zdefiniowany jako Budynek CH), Parking, Kanalizacja sanitarna, Sieć
kanalizacyjna deszczowa, Sieć wodociągowa
- działka nr .. Parking,
Kanalizacja sanitarna, Sieć kanalizacyjna deszczowa, Sieć
wodociągowa
W pierwszej kolejności należy odnieść się do
dostawy budowli w postaci słupów wysokiego napięcia. Ww. infrastruktura
została wzniesiona przez podmiot trzeci i nie jest ujęta w rejestrze
środków trwałych Wnioskodawcy. Stanowi własność T., zatem nie będzie
ona przedmiotem dostawy, gdyż Wnioskodawca nie posiada prawa do
rozporządzania ww. infrastrukturą jak właściciel. Prawo to posiada T.
Następnie należy odnieść się do ekranu LED posadowionego na
działce oraz nośnika reklamowego posadowionego na działce 34/13 (
Budowle III).
Odnosząc się do posadowionych na ww. działkach
Budowli III, Wnioskodawca wskazał, że Zbywca nie jest uprawniony do
zatrzymania na swoją rzecz nakładów w postaci Budowli III, jednocześnie
sprzedaż (w rozumieniu cywilistycznym) gruntu nastąpi wraz z Budowlami
III. Skoro sprzedaż własności gruntu nastąpi wraz z Budowlami III, tym
samym budowle te będą przedmiotem planowanej transakcji w ujęciu
cywilistycznym. Wyjaśnić jednak należy, że dostawa towarów, o której
mowa w art. 7 ust. 1 ustawy, rozumiana jest przez ustawodawcę, jako
przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.
Pojęcie rozporządzanie towarami jak właściciel należy rozumieć
szeroko, jako obejmujące nie tylko uprawnienie do prawnego dysponowania
towarem. Przepis ustawy o podatku od towarów i usług ma zastosowanie do
każdego przeniesienia prawa na inną stronę, które to przeniesienie
skutkuje tym, że strona uzyskuje de facto możliwość korzystania z
rzeczy tak jak właściciel, nawet jeśli nie wiązało się to z
przeniesieniem własności w sensie cywilistycznym, wskazując na
uniezależnienie opodatkowania od przeniesienia własności towarów.
Znajduje to wyraz w formule jak właściciel, co implikuje możliwość
uznania za dostawę towarów również owego faktycznego przeniesienia
władztwa nad rzeczą bez względu na to, czy w rzeczywistości w ślad za
tym doszło do przeniesienia prawa własności. Należy rozróżnić pojęcie
rozporządzanie towarem jak właściciel w ujęciu ustawowym i pojęcie
własności w ujęciu cywilistycznym.
Zatem zawartego w przytoczonym
przepisie wyrażenia przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak
właściciel nie należy utożsamiać z prawem własności. Trybunał
Sprawiedliwości Unii Europejskiej, definiując wyrażenie dostawa
towarów, akcentuje własność ekonomiczną funkcjonującą w oderwaniu od
krajowych przepisów prawa cywilnego, regulujących przeniesienie prawa
własności. W orzeczeniu C-320/88 Staatssecretaris van Financiën v.
Shipping and Forwarding Safe B.V. TSUE wyraził pogląd, że wyrażenie
dostawa towarów w rozumieniu artykułu 5(1) VI Dyrektywy oznacza także
przeniesienie prawa do dysponowania rzeczą jak właściciel, nawet jeżeli
nie dochodzi do przeniesienia własności rzeczy w sensie prawnym (pkt
1), jednak jednocześnie zastrzegł, że zadaniem sądu krajowego jest
określenie w każdym przypadku, na podstawie stanu rzeczy, czy
przeniesienie prawa do dysponowania rzeczą jak właściciel, w rozumieniu
artykułu 5(1) VI Dyrektywy, miało miejsce (pkt 2). Oznacza to więc, że
na gruncie przedmiotowego przepisu kluczowym elementem jest
przeniesienie, w istocie rzeczy, praktycznej kontroli nad rzeczą i
możliwości dysponowania nią.
Innymi słowy pojęcie przeniesienie
prawa do rozporządzania jak właściciel dotyczy tego rodzaju czynności,
która daje otrzymującemu towar prawo do postępowania z nim jak
właściciel. Chodzi tutaj przede wszystkim o możliwość faktycznego
dysponowania rzeczą, a nie rozporządzania nią w sensie prawnym. Istotą
dostawy towarów nie jest bowiem przeniesienie prawa własności, zatem
zwrotu prawo do rozporządzania jak właściciel nie można interpretować
jako prawa własności.
Mając na uwadze powołane przepisy oraz
przedstawiony opis sprawy, należy stwierdzić, że skoro Zbywca nie
dysponuje ekonomicznym władztwem nad Budowlami III, ani nie jest ich
właścicielem, to nie może dokonać ich dostawy w rozumieniu art. 7 ust.
1 ustawy o VAT.
Tym samym Budowle III nie będą przedmiotem dostawy
w rozumieniu ustawy o podatku VAT.
Odnosząc się natomiast do myjni
oraz stacji bazowej posadowionej na działce nr 23/66 (Budowle II),
które w przeciwieństwie do Budowli III będą przedmiotem dostawy należy
stwierdzić co następuje:
Jeżeli przed dokonaniem sprzedaży
Nieruchomości Wnioskodawca faktycznie będzie posiadał prawo do
rozporządzania jak właściciel ww. myjnią oraz stacją bazową, to dostawa
myjni i stacji bazowej będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na
podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, gdyż jak wskazał Wnioskodawca
pierwsze zajęcie (używanie) myjni i stacji bazowej przez podmiot
trzeci, który te obiekty wybudował, nastąpiło wcześniej niż 2 lata
przed planowaną Transakcją. Ponadto Wnioskodawca nie ponosił wydatków
na ulepszenie tych obiektów, w stosunku do których miał prawo do
obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Zatem po
złożeniu przez strony Transakcji, przed dokonaniem Transakcji wspólnego
oświadczenia (zgodnie z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT), o
rezygnacji ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy
o VAT i wyborze opodatkowania dostawy Budynków i Budowli podatkiem VAT
dostawa ww. myjni oraz stacji bazowej będzie podlegała opodatkowaniu
VAT. Tak, więc dalsza analiza zwolnień ww. czynności wynikająca z
przepisów art. 43 ust. 1 pkt 10a lub pkt 2 ustawy jest
bezpodstawna.
Pozostałe obiekty (budynki i budowle wskazane przez
Wnioskodawcę na poszczególnych działkach) posadowione na Działkach (za
wyjątkiem Budynku CH, parkingu oraz ogródka przed wejściem głównym) po
oddaniu ich do użytkowania (lata 2000-2016) były wykorzystywane do
wykonywania czynności opodatkowanych (najem) lub w działalności
gospodarczej Zbywcy. Zatem w odniesieniu do ww. zabudowań na
Nieruchomości doszło już do ich pierwszego zasiedlenia. Ponadto jak
wskazał Wnioskodawca pomiędzy pierwszym zasiedleniem ww. Budynków i
Budowli a ich dostawą w ramach Transakcji upłynie okres dłuższy niż dwa
lata. Wnioskodawca (ani poprzednik prawny Wnioskodawcy) nie ponosił
wydatków na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym ww.
budynków i budowli, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty
podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. W związku z powyższym,
dla ww. Transakcji dostawy Budynków i Budowli zostały spełnione warunki
do zastosowania zwolnienia od podatku VAT, na podstawie art. 43 ust. 1
pkt 10 ustawy.
W związku z tym, że dostawa tych Budynków i Budowli
będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT, zgodnie z art. 43 ust.
1 pkt 10 ustawy, dalsza analiza zwolnień ww. czynności wynikająca z
przepisów art. 43 ust. 1 pkt 10a lub pkt 2 ustawy jest
bezpodstawna.
Wnioskodawca w opisie sprawy wskazał, że ponosił
wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym
następujących budynków i budowli tj. na Budynek CH, parkingu, w
stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o
kwotę podatku naliczonego. Poniesione przez Wnioskodawcę wydatki na
ulepszenie Budynku CH były wyższe niż 30% wartości początkowej Budynku
CH. Ulepszenia przekraczające 30% wartości początkowej ww. Budynku
zostały zakończone 17 grudnia 2017r. (podniesienie wartości początkowej
w ewidencji środków trwałych). Po ww. ulepszeniu Budynek był użytkowany
do prowadzenia działalności gospodarczej Zbywcy. Zatem doszło do
pierwszego zasiedlenia Budynku po ulepszeniu. Dostawa będzie następować
po upływie 2 lat od pierwszego zasiedlenia po ulepszeniu. Po ww.
ulepszeniu wydatki na ulepszenie do momentu sprzedaży nie przekroczyły
i nie przekroczą 30% zaktualizowanej wartości początkowej tego Budynku.
Natomiast wydatki na ulepszenie parkingu nie były wyższe niż (i
nie przekroczą na moment planowanej Transakcji) 30% wartości
początkowej parkingu (tj. wydatki te były i będą na moment Transakcji
niższe niż 30% wartości początkowej ww. parkingu).
Zatem należy
stwierdzić, że od momentu pierwszego zasiedlenia Budynku CH i parkingu
do chwili ich sprzedaży upłynie okres dłuższy niż 2 lata.
Tak,
więc w odniesieniu do Transakcji sprzedaży ww. Budynku i Budowli
(Budynek CH oraz parking) zostaną spełnione przesłanki do zastosowania
zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy,
dalsza analiza zwolnień ww. czynności wynikająca z przepisów art. 43
ust. 1 pkt 10a lub pkt 2 ustawy jest bezpodstawna.
W tej sytuacji
uwzględniając zapis art. 29a ust. 8 ustawy dostawa prawa własności
gruntu, na którym przedmiotowe Budynki i Budowle są posadowione,
również będzie korzystała ze zwolnienia od podatku
VAT.
Wnioskodawca wskazuje, że wszystkie znajdujące się na
Działkach budynki i budowle zostały oddane do użytkowania i były
wykorzystywane do prowadzenia działalności gospodarczej przez Zbywcę
ponad dwa lata przed planowaną transakcją zbycia nieruchomości, za
wyjątkiem ogródka przed wejściem głównym (działka nr 23/64), który
został oddany do użytkowania 23 maja 2018 r.
Powyższe oznacza, że
dostawa ogródka przed wejściem głównym, który został oddany do
użytkowania i był wykorzystywany do prowadzenia działalności
gospodarczej przez Zbywcę mniej niż dwa lata przed planowaną transakcją
zbycia nieruchomości, nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na
podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Pomiędzy pierwszym
zasiedleniem, a jego dostawą upłynie okres krótszy niż 2 lata, co
powoduje wyłączenie ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust.
1 pkt 10 lit. b ustawy.
Do dostawy ww. budowli nie będzie miało
zastosowania zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 10a, gdyż
Wnioskodawca wskazał, że z tytułu wzniesienia ww. obiektu przysługiwało
Wnioskodawcy prawo do odliczenia podatku naliczonego. Zatem nie został
wypełniony warunek wynikający z art. 43 ust. 1 pkt 10a lit. a ustawy.
Nie zostaną także spełnione warunki wynikające z przepisu art. 43 ust.
1 pkt 2 uprawniające do zastosowania zwolnienia od podatku.
W
konsekwencji sprzedaż budowli w postaci ogródka przed wejściem głównym,
który został oddany do użytkowania 23 maja 2018 r. będzie opodatkowana
23% stawką podatku VAT.
Jak wskazano wyżej w świetle art. 29a ust.
8 ustawy przy sprzedaży budynków, budowli lub ich części, dokonywanej
wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt
prawny tych obiektów w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i
usług. W konsekwencji sprzedaż gruntu, na którym posadowiony jest ww.
ogródek, w myśl art. 29a ust. 8 ustawy, będzie podlegała opodatkowaniu
według stawki podstawowej 23%.
Podsumowując Transakcja dostawy
Budynków, Budowli i Budowli II posadowionych na działkach za wyjątkiem
ogródka przed wejściem głównym, będzie korzystała ze zwolnienia na
podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.
W konsekwencji dostawa
prawa własności działek, na których posadowione są ww. Budynki, Budowle
i Budowle II przy uwzględnieniu treści art. 29a ust. 8 ustawy, również
objęta będzie zwolnieniem od podatku od towarów i usług.
W związku
z tym, że dostawa Budynków, Budowli i Budowli II będzie korzystała ze
zwolnienia od podatku VAT, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy,
dalsza analiza zwolnień ww. czynności
wynikająca z przepisów art.
43 ust. 1 pkt 10a lub pkt 2 ustawy jest bezpodstawna.
W
konsekwencji, w stosunku do planowanej Transakcji sprzedaży nie
znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień od opodatkowania
podatkiem VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, pkt 9 i pkt 10a
ustawy, ponieważ dostawa Nieruchomości zabudowanej Budynkami,
Budowlami, Budowlami II, będzie korzystała ze zwolnienia od podatku
VAT, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy.
Natomiast dostawa działki w części zabudowanej ogródkiem przed wejściem
głównym, nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku, w przypadku
tej budowli nie zostają spełnione przesłanki zwolnienia na podstawie
art. 43 ust. 1 pkt 10, pkt 10a oraz art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.
Zatem stanowisko Wnioskodawców w zakresie pytania oznaczonego
we wniosku nr 2, w myśl którego dostawa Budynków oraz Budowli w ramach
opisanej w niniejszym wniosku Transakcji nie będzie podlegać
obligatoryjnemu zwolnieniu z VAT, będzie ona zatem podlegać
opodatkowaniu według stawki 23% VAT albo obligatoryjnie na podstawie
art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, a contrario, albo w związku z
rezygnacją ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy
o VAT, jest prawidłowe.
Jednocześnie należy zauważyć, że w
myśl art. 43 ust. 10 ustawy, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od
podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy
budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem, że dokonujący dostawy
i nabywca budynku, budowli lub ich części:
a. są zarejestrowani
jako podatnicy VAT czynni;
b. złożą, przed dniem dokonania dostawy
tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu
skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy
budynku, budowli lub ich części.
Zgodnie z art. 43 ust. 11
ustawy, oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również
zawierać:
a. imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery
identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;
b.
planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;
c. adres budynku, budowli lub ich części.
Tak więc,
ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub
ich części spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od
podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy po spełnieniu
określonych warunków możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania
transakcji na zasadach ogólnych. Przy czym podkreślić należy, że
niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia
wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.
Jak rozstrzygnięto
powyżej, planowana Transakcja sprzedaży Nieruchomości, zabudowanej
Budynkami i Budowlami oraz Budowlami II, będzie korzystać ze zwolnienia
od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy (za wyjątkiem
dostawy ogródka przed wejściem głównym). Ponadto w opisie sprawy
wskazano, że zarówno Nabywca, jak i Zbywca będą w momencie zawarcia
Transakcji zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni i będą spełniać
ustawową definicję podatnika zawartą w art. 15 ustawy oraz Wnioskodawcy
planują złożyć, przed dokonaniem Transakcji, wspólne oświadczenie
zgodnie z art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy o rezygnacji ze zwolnienia,
o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy i wyborze opodatkowania
dostawy Budynków i Budowli podatkiem VAT.
W związku z powyższym,
Wnioskodawcy mogą zrezygnować ze zwolnienia od podatku VAT i wybrać
opodatkowanie planowanej dostawy na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy.
Podsumowując, z uwagi na fakt, że sprzedaż ww. Budynków i
Budowli oraz Budowli II, będzie korzystała ze zwolnienia od podatku od
towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, to
Wnioskodawca po spełnieniu warunków określonych w wyżej powołanych
przepisach art. 43 ust. 10 i art. 43 ust. 11 ustawy będzie mógł
skorzystać z opcji opodatkowania Transakcji sprzedaży zabudowanej
Nieruchomości według 23% stawki podatku VAT.
Wobec powyższego
stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania oznaczonego we wniosku
nr 2, należało uznać za prawidłowe.
Kolejne wątpliwości
Wnioskodawcy dotyczą prawa do odliczenia podatku naliczonego
wynikającego z otrzymanej od Zbywcy faktury, dokumentującej Transakcję
oraz zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym, zgodnie z
brzmieniem art. 87 ust. 1 ustawy.
Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy,
w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania
czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15,
przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku
naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust.
17 i 19 oraz art. 124.
Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1
ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku
wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:
a.
nabycia towarów i usług,
b. dokonania całości lub części zapłaty
przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.
Na podstawie art.
87 ust. 1 ustawy, w przypadku, gdy kwota podatku naliczonego, o której
mowa w art. 86 ust. 2, jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty
podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty
podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek
bankowy.
Zasady dokonywania zwrotu różnicy podatku na rachunek
bankowy podatnika zostały określone w art. 87 ust. 2-6 ustawy.
Jak
wynika z powołanych przepisów prawo do obniżenia kwoty podatku
należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną
spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje
zarejestrowany, czynny podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy
towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są
wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich,
których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie
zobowiązania podatkowego).
Przedstawiona zasada wyklucza zatem
możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku
naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są
wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych.
Ponadto
podkreślić należy, że ustawodawca zapewnił podatnikowi prawo do
odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem
spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z
art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych,
określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które
pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę
podatku naliczonego.
Jedno z takich ograniczeń zostało wskazane w
art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, zgodnie z którym nie stanowią podstawy do
obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu
podatku naliczonego faktury w przypadku, gdy transakcja udokumentowana
fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.
Oznacza to, że podatnik nie może skorzystać z prawa do odliczenia
w odniesieniu do podatku, który jest należny wyłącznie z tego względu,
że został wykazany na fakturze w sytuacji, gdy transakcja nie podlega
opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.
Okoliczności opisu
sprawy wskazują, że Nieruchomość będąca przedmiotem sprzedaży na rzecz
Nabywcy będzie wykorzystywana wyłącznie do czynności
opodatkowanych.
Jednocześnie jak wskazano w niniejszej
interpretacji planowana transakcja nie będzie stanowiła transakcji
zbycia przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa i
nie będzie podlegała wyłączeniu z opodatkowania na podstawie art. 6 pkt
1 ustawy. Ponadto, jak wynika z rozstrzygnięcia przyjętego w niniejszej
interpretacji, w odniesieniu do planowanej Transakcji znajdzie
zastosowanie fakultatywne zwolnienie z podatku określone w art. 43 ust.
1 pkt 10 ustawy.
Zatem w sytuacji, gdy Strony transakcji spełnią
warunki i skorzystają z możliwości wyboru opodatkowania, o którym mowa
w art. 43 ust. 10 ustawy, w stosunku do Nieruchomości stanowiącej
przedmiot planowanej dostawy, wówczas Nabywcy będzie przysługiwało
prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego
wynikającego z faktury dokumentującej sprzedaż Nieruchomości na
podstawie art. 86 ust. 1 ustawy.
Tym samym w sytuacji zaistnienia
okoliczności wskazanych w art. 87 ust. 1 ustawy, Nabywca będzie mógł
również ubiegać się o zwrot podatku VAT.
Wobec tego stanowisko
Wnioskodawców w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 3 jest
prawidłowe.
Wnioskodawca ma również wątpliwości czy będzie on
zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości, do dokonania korekty, o
której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z ust. 4 ustawy, poprzez
zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego przy nabyciu, budowie
bądź rozbudowie Nieruchomości.
Odnosząc się do kwestii uznania, że
Wnioskodawca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości,
do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z ust. 4
ustawy, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego przy
nabyciu, budowie bądź rozbudowie należy wskazać, że wyrażoną wyżej
generalną zasadę uprawniającą do odliczenia podatku naliczonego,
uzupełniają w sposób technicznoprawny regulacje zawarte w art. 90 i
inne przepisy art. 91 ustawy.
Przepisy zawarte w art. 90 ustawy
regulują kwestię związaną z prawem do odliczenia podatku naliczonego w
sytuacji, gdy podatnik nabyte towary i usługi wykorzystuje zarówno do
wykonywania czynności opodatkowanych VAT, w związku z którymi
przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, jak i
czynności, w związku z którymi takie prawo nie przysługuje. Z tym, że
przez czynności w związku z którymi przysługuje prawo do obniżenia
kwoty podatku należnego należy rozumieć czynności zwolnione od podatku.
Z kolei przepisy zawarte w art. 91 ustawy co do zasady dotyczą
sytuacji, gdy uprzednio odliczona kwota podatku naliczonego z różnych
przyczyn musi zostać skorygowana lub w przypadku, gdy podatek naliczony
nie został odliczony, bo na moment realizacji prawa do odliczenia
nabyty towar lub usługa nie miały służyć działalności opodatkowanej,
ale sytuacja ta uległa zmianie.
I tak, zgodnie z art. 91 ust. 1
ustawy, po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo
do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o
którym mowa w art. 86 ust. 1, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty
podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10a, z uwzględnieniem
proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6, 10 lub 10a
lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12, dla
zakończonego roku podatkowego.
W myśl art. 91 ust. 2 ustawy, w
przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku
dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz
wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także
gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały
zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych
nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza
15 000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5
kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego
użytkowania gruntów w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały
oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, o którym mowa w
zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i
praw wieczystego użytkowania gruntów jednej dziesiątej kwoty podatku
naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków
trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość
początkowa nie przekracza 15 000 zł, przepis ust. 1 stosuje się
odpowiednio z tym, że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w
którym zostały oddane do użytkowania.
W świetle art. 91 ust. 4
ustawy, w przypadku gdy w okresie korekty, o której mowa w ust. 2,
nastąpi sprzedaż towarów lub usług, o których mowa w ust. 2, lub towary
te zostaną opodatkowane zgodnie z art. 14, uważa się, że te towary lub
usługi są nadal wykorzystywane na potrzeby czynności podlegających
opodatkowaniu u tego podatnika, aż do końca okresu korekty.
Stosownie do art. 91 ust. 5 ustawy, w przypadku, o którym mowa w
ust. 4, korekta powinna być dokonana jednorazowo w odniesieniu do
całego pozostałego okresu korekty. Korekty dokonuje się w deklaracji
podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła sprzedaż, a w
przypadku opodatkowania towarów zgodnie z art. 14 w deklaracji
podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym w stosunku do tych towarów
powstał obowiązek podatkowy.
W myśl art. 91 ust. 6 ustawy, w
przypadku gdy towary lub usługi, o których mowa w ust. 4, zostaną:
1. opodatkowane w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze
wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane z czynnościami
opodatkowanymi;
2. zwolnione od podatku lub nie podlegały
opodatkowaniu w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze
wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane wyłącznie z
czynnościami zwolnionymi od podatku lub niepodlegającymi opodatkowaniu.
Stosownie do art. 91 ust. 7 ustawy, przepisy ust. 1-6 stosuje
się odpowiednio w przypadku, gdy podatnik miał prawo do obniżenia kwot
podatku należnego o całą kwotę podatku naliczonego od wykorzystywanego
przez siebie towaru lub usługi i dokonał takiego obniżenia, albo nie
miał takiego prawa, a następnie zmieniło się prawo do obniżenia kwoty
podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tego towaru lub
usługi.
Na podstawie art. 91 ust. 7a ustawy, w przypadku towarów i
usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane
przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i
prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego
użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub
wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych,
których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, korekty, o której
mowa w ust. 7, dokonuje się na zasadach określonych w ust. 2 zdanie
pierwsze i drugie oraz ust. 3. Korekty tej dokonuje się przy każdej
kolejnej zmianie prawa do odliczeń, jeżeli zmiana ta następuje w
okresie korekty.
W konsekwencji, w sytuacji gdy obie strony
transakcji spełnią warunki wynikające z art. 43 ust. 10 i art. 43 ust.
11 ustawy i wybiorą dla dostawy Nieruchomości zabudowanej Budynkami i
Budowlami opodatkowanie stawką podatku VAT w wysokości 23%, to nie
dojdzie do zmiany przeznaczenia wykorzystania przedmiotowej
Nieruchomości. Zatem, Wnioskodawca nie będzie zobowiązany do dokonania
korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z ust. 4 ustawy.
Tym samym stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania nr 5 jest
prawidłowe.
Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3
ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji
indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia
zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest
ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem
zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z
ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu
stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna
wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan
faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie
ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez
Wnioskodawcę w złożonym wniosku. Ponadto podkreślić należy, że
niniejsza interpretacja została wydana w odniesieniu do przedstawionego
opisu planowanego zdarzenia przyszłego, co oznacza, że w przypadku, gdy
w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź
celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan faktyczny,
interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych. W związku z
powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego w
opisie sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.
Podkreślić
ponadto należy, że ewentualna ocena zasadności zwrotu podatku leży
w kompetencji właściwego miejscowo i rzeczowo dla nabywcy organu
podatkowego pierwszej instancji (Naczelnika Urzędu Skarbowego,
Naczelnika Urzędu Celno-Skarbowego).
Interpretacja dotyczy
zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu
prawnego obowiązującego w dniu złożenia wniosku.
Niniejsza
interpretacja dotyczy podatku od towarów i usług. Natomiast w części
dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych wydane zostanie odrębne
rozstrzygnięcie.
Ponadto tut. Organ informuje, że zgodnie z
art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje
się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem
interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących
przedmiotem decyzji wydanej:
1. z zastosowaniem art. 119a;
2. w
związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5
ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3. z
zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.
Przepisów
art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w
decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do
utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub
objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji
podatkowej).
Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z
przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o
podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od
osób prawnych, ustawy Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw
(Dz. U. poz. 2193 z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje
intertemporalne.
Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania
(art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia
skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu
jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu
Administracyjnego, za pośrednictwem organu, którego działanie,
bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem
skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o
postępowaniu przed sądami administracyjnymi Dz. U. z 2019 r., poz.
2325).
Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww.
ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17,
43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej
Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP:
/KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni
od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o
którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku
pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego
odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).
Jednocześnie,
zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację
przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię
zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być
oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania,
dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do
zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest
związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.
____________________________________________
1Obowiązek organów do dokonania takiej klasyfikacji znajduje potwierdzenie w licznych wyrokach sądów administracyjnych - m.in. w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego (NSA) z dnia 4 listopada 2010 r. (sygn. akt II FSK 1019/09), w wyroku NSA z dnia 6 stycznia 2010 r. (sygn. akt I FSK 1216/09). w wyroku NSA z dnia 9 października 2008 r. (sygn. akt I FSK 1239/07), w wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego (WSA) w Krakowie z dnia 9 grudnia 2011 r. (sygn. akt I SA/Kr 1691/11), w wyroku WSA w Bydgoszczy z dnia 26 maja 2009 r. (sygn. akt 1 SA/Bd 197/09) oraz w wyroku WSA w Gliwicach z dnia 10 lutego 2009 r. (sygn. akt I SA/G1 1044/08).
2Odpowiedź Ministra Finansów na zapytanie poselskie nr 1778 z dnia 13.06.2003 r. Odpowiedź udzielona przez Ministra Finansów dotyczy treści art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Jednakże w przekonaniu Wnioskodawców konkluzja zawarta w tej odpowiedzi może mieć również zastosowanie w rozpatrywanym przypadku.
3Wyrok NSA z dnia 6.10.1995 r., sygn.: SA/Gd 1959/94 oraz wyrok WSA we Wrocławiu z dnia 06.06.2008 r., sygn.: I SA/Wr 355/08.
4Wyrok NSA z dnia 22.01.1997 r., sygn.: SA/Sz 2724/95, wyrok NSA z dnia 24.11.1999 r. sygn.: I SA/Kr 1189/99 oraz wyrok WSA w Gdańsku z dnia 04.12.2013 r., sygn.: I SA/Gd 1205/13, utrzymany w mocy przez wyrok NSA z dnia 25.06.2015, sygn.: I FSK 572/14.
5Zgodnie z art. 43 ust. 7a ustawy o VAT, spełnienie omawianego warunku dla konieczności zastosowania obligatoryjnego zwolnienia z VAT nie było wymagane, jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat. Przepis art. 43 ust. 7a ustawy o VAT został uchylony począwszy od 1 września 2019r. W związku z tym, dla transakcji dokonywanych po 1 września 2019r. dla zastosowania zwolnienia z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT konieczne jest każdorazowa spełnienie obu warunków wskazanych w7 tym przepisie.
Stanowisko
prawidłowe
Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej