Temat interpretacji

W odpowiedzi na pismo, zapytanie z dnia 09.09.2004 r. z zakresu podatku od towarów i usług (data wpływu do tut. Urzędu 13.09.2004 r.), Naczelnik Małopolskiego Urzędu Skarbowego zgodnie z art. 14a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. nr 137, poz. 926 ze zm.) wyjaśnia co następuje:

Przedmiotem zapytania Spółki jest ustalenie, czy przejęcie w drodze inkorporacji- na podstawie art. 492 § 1 ust. 1 Kodeksu spółek handlowych - przez Wnioskodawcę, nie pozbawi Spółki jako podmiotu przejmującego, uprawnień w zakresie prawa obniżenia podatku należnego o naliczony dot. podmiotu przejmowanego.

Spółka planuje w terminie do 30.12.2004 r. dokonać połączenia ze spółką z o. o. X w trybie art. 492 § 1 ust. 1 Kodeksu spółek handlowych. Spółką przejmującą ma być Wnioskodawca. Tak więc spółka przejmowana przestanie istnieć jako osoba prawna i podatnik VAT, a działalność jej kontynuowana będzie przez Wnioskodawcę, która wstąpi we wszystkie prawa i obowiązki podmiotu przejętego. Spółka przejmowana zostanie rozwiązana bez przeprowadzenia postępowania likwidacyjnego - zgodnie z art. 493 Kodeksu spółek handlowych. Kierując się dyspozycją art. 93 ustawy Ordynacja podatkowa Wnioskodawca uważa, że:

- w przypadku połączenia spółek zwrot nadwyżki podatku naliczonego nad należnym spółki przejmowanej będzie przysługiwał następcy prawnemu,

- spółka przejmująca będzie miała prawo do odliczenia podatku naliczonego określonego w fakturach zakupu wystawionych na spółkę przejętą przed połączeniem,

- spółka będzie miała prawo do odliczenia podatku naliczonego z faktur otrzymanych od kontrahentów spółki przejętej - wystawionych na tę spółkę, po wykreśleniu jej z KRS (po dniu wpisania połączenia do rejestru),

- nie istnieje potrzeba wystawienia przez spółkę przejmującą not korygujących nazwę nabywcy oraz nr NIP, a w przypadku wystąpienia po połączeniu potrzeby skorygowania faktury wystawionej przez spółkę przejętą, podmiotem uprawnionym do takiego skorygowania jest spółka przejmująca.

Zagadnienia dotyczące praw i obowiązków w przypadku łączenia podmiotów regulują przepisy ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. nr 137, poz. 926 ze zm.). Zgodnie z art. 93 § 1 wym. ustawy osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku łączenia się: osób prawnych, osobowych spółek handlowych, osobowych i handlowych spółek handlowych - wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki każdej z łączących się osób lub spółek. W myśl art. 93 § 2 ustawy wymienione regulacje stosuje się odpowiednio do osoby prawnej łączącej się przez przejęcie innej osoby prawnej (osób prawnych), osobowej spółki handlowej (osobowych spółek handlowych). Zacytowane wyżej przepisy ustawy Ordynacja podatkowa oznaczają m. in. prawo podmiotu przejmującego do otrzymania zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym, o której mowa w art. 87 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. nr 54, poz. 535), wykazanej w ostatnim rozliczeniu przez spółkę przejmowaną.

Spółka przejmująca będzie miała prawo do odliczenia lub zwrotu podatku naliczonego określonego w fakturach zakupu, wystawionych i nie rozliczonych przez spółkę przejętą - przed połączeniem. Jeżeli zaistniałby przypadek wystawienia (po procesie połączenia spółek) faktur na wykreśloną z rejestru podatników VAT wówczas w ocenie tut. Urzędu zasadnym byłoby sprostowanie takiej faktury - przez następcę prawnego w formie wystawionej noty korygującej w zakresie nazwy nabywcy. Nabywcą faktury korygującej do faktury, wystawionej uprzednio na nieistniejącą (przejętą) obecnie spółkę winien być podmiot przejmujący, który jest uprawniony (obowiązany) do skorygowania podatku naliczonego. W przypadku zaistnienia potrzeby skorygowania faktury, wystawionej uprzednio przez podmiot obecnie przejęty, winien tego dokonać następca prawny - Spółka przejmująca.

Reasumując - poza wymienionym wyjątkiem - tutejszy Urząd potwierdza stanowisko przedstawione przez Wnioskodawcę w przedmiotowej sprawie.