Interpretacja indywidualna z dnia 25.02.2015, sygn. IPTPP1/443-819/14-7/AK, Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi

Temat interpretacji

brak opodatkowania podatkiem VAT czynności nieodpłatnego udostępniania sieci telekomunikacyjnej, wydzielonej części budynku stanowiącej odrębną nieruchomość lokalową, w której znajduje się Centrum Zarządzania Siecią oraz samochodu osobowego

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2012 r., poz. 749, z późn. zm.) oraz § 5a rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770, z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi działający w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 13 listopada 2014 r. (data wpływu 17 listopada 2014 r.) uzupełnionym pismem z dnia 6 lutego (data wpływu 11 lutego 2015 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie braku opodatkowania podatkiem VAT czynności nieodpłatnego udostępniania sieci telekomunikacyjnej, wydzielonej części budynku stanowiącej odrębną nieruchomość lokalową, w której znajduje się Centrum Zarządzania Siecią oraz samochodu osobowego jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 17 listopada 2014 r. został złożony ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych oraz podatku od towarów i usług w zakresie:

• uznania przekazania, w formie aportu, zespołu składników stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa za czynność niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT,

• zwolnienia z opodatkowania podatkiem VAT aportu sieci telekomunikacyjnej,

• zwolnienia z opodatkowania podatkiem VAT aportu wydzielonej części budynku stanowiącej odrębną nieruchomość lokalową, w której znajduje się Centrum Zarządzania Siecią,

• zwolnienia z opodatkowania podatkiem VAT aportu samochodu osobowego,

• braku opodatkowania podatkiem VAT czynności nieodpłatnego udostępniania sieci telekomunikacyjnej, wydzielonej części budynku stanowiącej odrębną nieruchomość lokalową, w której znajduje się Centrum Zarządzania Siecią oraz samochodu osobowego.

Wniosek uzupełniono w dniu 11 lutego 2015 r. w zakresie doprecyzowania opisanego zdarzenia przyszłego, przeformułowania pytań 1-3, przedstawienia własnego stanowiska w sprawie oceny prawnej zdarzenia przyszłego do przeformułowanych pytań oraz o uiszczenie dodatkowej opłaty.

We wniosku przedstawiono następujący stan zdarzenie przyszłe (doprecyzowane w uzupełnieniu wniosku)

W dniu 26 marca 2010 r. pomiędzy Powiatem Ł. Powiatem Ś. Powiatem W. , Gminą C., Gminą L., Gminą Ł., Gminą M., Gminą P., Gminą S. Gminą M., Gminą P., Gminą R, Gminą H, Gminą W, Gminą S, Gminą U, Gminą H, Gminą W, Gminą W (dalej jako Partnerzy") została zawarta umowa partnerstwa (dalej jako Porozumienie") dla realizacji wspólnego projektu w ramach Regionalnego Programu Operacyjnego Województwa na lata 2007-2013, Osi Priorytetowej IV Społeczeństwo informacyjne, Działanie 4.1 Społeczeństwo Informacyjne. Przedmiotem Porozumienia jest wspólna realizacja projektu (dalej jako Projekt") w ramach Regionalnego Programu Operacyjnego Województwa na lata 2007-2013, Osi Priorytetowej IV Społeczeństwo informacyjne, Działanie 4.1 Społeczeństwo informacyjne, polegająca na jego przygotowaniu, uzyskaniu dofinansowania ze środków Europejskiego Funduszu Rozwoju Regionalnego oraz realizacji i utrzymaniu, co najmniej przez wymagany okres trwałości projektu. Celem Projektu jest zwiększenie dostępności do szerokopasmowego Internetu oraz wykorzystania technik informacyjnych na terenie jednostek samorządu terytorialnego biorących udział w realizacji Projektu.

Projekt obejmuje:

1. budowę regionalnej sieci szerokopasmowej współdziałającej ze szkieletowymi sieciami regionalnymi lub krajowymi;
2. budowę i wyposażenie inwestycyjne centrum zarządzania siecią regionalną;
3. budowę, rozbudowę i zakup systemów wspierających zarządzanie realizacji zadań publicznych w zakresie administracji publicznej, edukacji, kultury i turystyki na poziomie regionalnym;
4. przygotowanie instytucji publicznych do elektronicznego obiegu dokumentów, elektronicznej archiwizacji dokumentów, rozwoju systemów baz danych oraz rozwoju elektronicznych usług dla ludności z wykorzystaniem podpisu elektronicznego;
5. tworzenie Publicznych Punktów Dostępu do Internetu tj.: telecentra, hot spoty;
6. opracowanie i utworzenie systemów informacji kulturalnej i turystycznej;
7. budowę i rozbudowę systemów wspomagających/służących digitalizacji zasobów dziedzictwa kulturowego, w tym zasobów bibliotecznych i archiwalnych (w połączeniu z tworzeniem PIAP-ów).

Pierwotnie Partnerzy postanowili, że realizację wspólnego przedsięwzięcia będzie koordynować Lider, który będzie uprawniony do składania oświadczeń woli oraz zaciągania zobowiązań także w imieniu pozostałych Partnerów. Liderem wspólnego przedsięwzięcia jest Wnioskodawca. Jednocześnie Partnerzy postanowili, że zobowiązują się utworzyć Stowarzyszenie .".

Partnerzy mieli powierzyć Stowarzyszeniu, zarządzanie i utrzymanie zrealizowanej w ramach projektu regionalnej sieci szerokopasmowej, w tym świadczenie usług z jej wykorzystaniem. W tym celu Stowarzyszeniu miała zostać nieodpłatnie udostępniona regionalna sieć szerokopasmowa, jak również miały zostać na Stowarzyszenie przeniesione wszelkie uprawnienia wynikające z decyzji o rezerwacji częstotliwości. Zgodnie z pierwotną wersją porozumienia majątek powstały w trakcie realizacji projektu miał należeć wyłącznie do Partnerów w zakresie rzeczowym wskazanym w harmonogramie rzeczowo- finansowym. Przekazanie poszczególnych składników majątkowych Stowarzyszeniu miało nastąpić nieodpłatnie na podstawie stosownych uchwał Zarządu Powiatu o przekazaniu majątku poszczególnym Partnerom. Nieodpłatne przekazanie majątku miało zostać dokonane na cel związany z realizacją projektu.

W trakcie wykonywania Porozumienia Partnerzy postanowili, że zostanie zawarty aneks zmieniający treść Porozumienia w ten sposób, iż zamiast Stowarzyszenia zostanie utworzona jednostka budżetowa (dalej jako Jednostka Budżetowa), o jakiej mowa w art. 9 ust. 3 i nast. ustawy o finansach publicznych z dnia 27 sierpnia 2009 r. (Dz. U. 157, poz. 1240 ze zm.) przy Wnioskodawcy, co skutkować miało także zmianą innych postanowień Porozumienia rzutujących na sposób ulokowania majątku powstałego w trakcie realizacji projektu. Tym samym Partnerzy postanowili zmienić Porozumienie tak, aby w miejsce Stowarzyszenia wprowadzić Jednostkę Budżetową. Zgodnie z planowanymi zmianami Jednostce Budżetowej - powołanej przez Radę Powiatu w , powierzone miało być zarządzanie i utrzymanie zrealizowanej w ramach Projektu regionalnej sieci szerokopasmowej, w tym świadczenie usług z jej wykorzystaniem. W związku z tym, cały majątek dotyczący realizacji zadania miałby być własnością Partnerów Projektu przez okres co najmniej 5 lat od daty zakończenia realizacji projektu. Partnerzy mieli się zobowiązać, iż majątek powstały w trakcie realizacji Projektu nie będzie podlegać znacznym modyfikacjom i będzie wykorzystywany w celu realizacji wspólnego przedsięwzięcia objętego Porozumieniem jedynie przez Jednostkę Budżetową.

Jednostka Budżetowa miała zarządzać i utrzymywać regionalną sieć szerokopasmową, w tym miała prowadzić działalność telekomunikacyjną w zakresie dopuszczalnym przez przepisy prawa. Przychody Jednostki Budżetowej miały być odprowadzane na rachunek budżetu Wnioskodawcy i w tej samej wysokości przekazywane na wydatki Jednostki Budżetowej. W przypadku braku środków na sfinansowanie wydatków Partnerzy mieli zobowiązać się do udzielenia pomocy finansowej Wnioskodawcy z przeznaczeniem na pokrycie wydatków Jednostki Budżetowej.

Ostatecznie nie doszło do wprowadzenia planowanych zmian, mimo iż w związku z planowaną ich realizacją Wnioskodawca uzyskał dwie indywidualne interpretacje podatkowe w zakresie opodatkowania nieodpłatnego przekazania majątku Jednostce Budżetowej wydane przez Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z dnia 22 lutego 2012 roku (nr IPTPP1/443-940/11-4/MW, IPTPP1/443-940/11-5/MW).

Obecnie w związku z możliwością prowadzenia działalności telekomunikacyjnej przez samorządy (zob. art. 3 ustawy z dnia 7 maja 2010 r. o wspieraniu rozwoju usług i sieci telekomunikacyjnych), Partnerzy ustalili, iż optymalnym rozwiązaniem będzie powołanie spółki komunalnej (dalej jako Spółka Komunalna), której wyłącznymi udziałowcami będą Partnerzy. Partnerzy doszli do wniosku, iż należy zmienić Porozumienie tak, aby w miejsce Stowarzyszenia wprowadzić Spółkę Komunalną (w formie spółki z o.o.).

Dlatego Partnerzy postanowili, że zostanie zawarty aneks zmieniający treść Porozumienia w ten sposób, iż zamiast Stowarzyszenia zostanie utworzony Podmiot Zarządzający, co skutkować będzie także zmianą innych postanowień Porozumienia rzutujących na sposób ulokowania majątku powstałego w trakcie realizacji Projektu. Podmiotem Zarządzającym w intencji Partnerów miałaby być Spółka Komunalna. Zmiany te wprowadzono do Porozumienia aneksem nr 6 zawartym w dniu 15 kwietnia 2014 r.

Tym samym zgodnie z aneksem nr 6 do Porozumienia to Spółce Komunalnej - powołanej przez Partnerów - powierzone ma być zarządzanie i utrzymanie zrealizowanej w ramach Projektu regionalnej sieci szerokopasmowej, w tym świadczenie usług związanych z jej wykorzystaniem.

Spółka Komunalna powołana przez Partnerów zobowiąże się do zapewnienia utrzymania przekazanych przez Partnerów składników majątku Projektu przez wymagany okres co najmniej 5 lat licząc od daty zakończenia realizacji Projektu. Spółka Komunalna będzie zatem prowadzić działalność telekomunikacyjną w zakresie dopuszczalnym przez przepisy prawa. Przychody Spółki Komunalnej będą w pierwszym rzędzie przeznaczane na utrzymanie, modernizację i rozwój regionalnej sieci szerokopasmowej.

Spółka Komunalna, jako spółka użyteczności publicznej, będzie poprzez prowadzenie działalności telekomunikacyjnej wykonywać zadania publiczne Partnerów o charakterze użyteczności publicznej, których celem będzie bieżące i nieprzerwane zaspokajanie zbiorowych potrzeb ludności w drodze świadczenia usług w zakresie dostępu do Internetu. Udziałowcami Spółki Komunalnej będą wyłącznie Partnerzy projektu, a zatem jednostki samorządu terytorialnego wskazane na wstępie stanu faktycznego.

W przypadku braku środków na sfinansowanie wydatków Spółki Komunalnej, Partnerzy będą zobowiązani się do udzielenia dopłat lub pożyczek Spółce Komunalnej.

Zatem po stronie Wnioskodawcy na majątek powstały w wyniku realizacji Projektu, składa się:

• sieć telekomunikacyjna na którą składają się: wolnostojący maszt telekomunikacyjny (stacja bazowa SB 1) oraz światłowód stanowiące całość techniczno-użytkową wraz z instalacjami i urządzeniami telekomunikacyjnymi (anteny, radiolinie) ewentualnie udziały w sieci telekomunikacyjnej będącej współwłasnością Wnioskodawcy i innych Partnerów.

• wydzielona część budynku stanowiąca odrębną nieruchomość lokalową wraz z wyposażeniem pełniąca funkcję Centrum Zarządzania Siecią.

W wydzielonej części budynku znajduje się serwerownia (centrum techniczne) oraz centrum administracyjne zarządzania siecią i na ich wyposażenie składa się:

• Stanowiące wyłączną własność Wnioskodawcy: urządzenie wielofunkcyjne (ilość -1), kamera cyfrowa (1), projektor (1), zestaw komputerowy (78), laptop (10), program graficzny (3), macierz dyskowa (2), ekran plazmowy, komputer (4), urządzenie do bezprzewodowego przesyłania obrazu i dźwięku (3), stacja abonencka (6), szafka plastikowa (12), system faksowy, punkt dostępowy WiFi dwuzakresowy zewnętrzny (12), router dostępowy (22), punkt dostępowy wewnętrzny (17), przełącznik (39), kasety blade (8), moduły do urządzeń DELL ME 1000e o (6), oprogramowanie do serwerów, oprogramowanie do desktopów, system operacyjny serwerów (8), oprogramowanie Cale Windows (200), system operacyjny zwirtualizowanych desktopów (140), brama głosowa, centrala abonencka, adapter analogowy (23), terminal dla użytkowników podstawowych (3), terminal IP zaawansowany (20), terminal sekretarski (2), terminal mobilny (5), terminal wideo (4), urządzenie i oprogramowanie WLAN, system autentyfikacji (2), urządzenie do bezprzewodowego backupu, tablet (3),

• Stanowiące współwłasność Wnioskodawcy wraz z innymi Partnerami: zestaw WS (5), serwer (2), system archiwizacji, system antywirusowy desktopów i serwerów, system hostingowy, CMS, system zarządzania do systemu radiowego WiMAX, oprogramowanie serwera mediów strumieniowych (2), drzwi antywłamaniowe, klatka wentylacyjna do podłogi technicznej (12), oprogramowanie do helpdesk, system gaszenia gazem, system pocztowy, sieciowa pamięć masowa, KVM, szafa Rack (6), system operacyjny serwerów, system wspomagający zarządzanie, agregat, maszt teleskopowy z przyczepką, miernik (2), dokumentacja projektowa, oprogramowanie do konwersji plików PDF do formatu FLASH, kontroler Wi-Fi (2), stacja czterosektorowa z montażem i instalacją i sprzętem dodatkowym, dokumentacja powykonawcza, punkt styku z Internetem.

Wskazane wyżej obiekty sieć telekomunikacyjna oraz wydzielona część budynku nie były dotąd przedmiotem oddania w użytkowanie w wykonaniu czynności objętych zakresem podatku VAT podmiotowi zewnętrznemu względem Wnioskodawcy. Są to obiekty nowe stąd też nie przewiduje się ponoszenia nakładów na ich ulepszenie.

• rzecz ruchoma w postaci samochodu osobowego. Samochód jest używany od prawie dwóch lat przez Wnioskodawcę na cele realizacji projektu.
• przypisane do Projektu prawa i obowiązki związane z następującymi decyzjami i umowami:

1. rezerwacja częstotliwości: Decyzje Urzędu Komunikacji Elektronicznej (dalej jako UKE) nr:
1. . z dnia 12 marca 2013r.- termin rezerwacji do dnia 1 lipca 2020r.;
2. z dnia z dnia 12 marca 2013r.-termin rezerwacji do dnia 1 lipca 2020r.;
3. z dnia 12 marca 2013r.- termin rezerwacji do dnia 1 lipca 2020r.;
4. z dnia 17 listopada 2008 r.- termin rezerwacji do dnia 31 grudnia 2022r.;
2. umowa na dostawę energii elektrycznej do budynku Centrum Zarządzania Siecią (umowa nr z dnia 08 lipca 2011r.);
3. umowa na dostawę energii cieplnej do budynku Centrum Zarządzania Siecią (umowa nr z dnia 14 lutego 2012r.);
4. umowa na konserwację dźwigu -windy w budynku Centrum Zarządzania Siecią (umowa nr z dnia 31 grudnia 2013 r.);
5. Polisy ubezpieczeniowe samochodu zakupionego w ramach Projektu na potrzeby działania sieci szerokopasmowej WP3 (polisa nr z dnia 07 marca 2014r. oraz z dnia 03 kwietnia 2014 r.)
6. dzierżawa pasa drogowego za umieszczenie w pasie drogi wojewódzkiej, linii światłowodowej wraz z przyłączami (Decyzja nr z dnia 30 listopada 2011r.). Światłowód jako element sieci szerokopasmowej łączy 19 jednostek publicznych na terenie miasta .
7. umowy na świadczenie usług telekomunikacyjnych (umowy nr z dnia 30 maja 2012r., z dnia 30 maja 2012r.).

Zespół przedmiotowych składników może zostać powiększony w najbliższym czasie o kolejne składniki nabyte celem realizacji Projektu.

Ze względu na efektywność wykorzystania oraz względy ekonomiczne Partnerzy zdecydowali o budowie wspólnego centrum zarządzania siecią. Dlatego też infrastruktura serwerowni centralnej oraz urządzeń sieciowych jest wykorzystywana wspólnie przez Partnerów.

Z powyższego względu Partnerzy posiadają komplet urządzeń pozwalających na samodzielne funkcjonowanie budowanej sieci bezprzewodowej szerokopasmowej na obszarze Powiatów: Ł., Ś. oraz W. Taki model budowy sieci jest najbardziej funkcjonalnym i elastycznym rozwiązaniem mającym na celu bieżące i nieprzerwane zaspokajanie zbiorowych potrzeb ludności w drodze świadczenia usług w zakresie dostępu do Internetu na terytorium działania danego Partnera.

Powyższe składniki majątkowe będą wykorzystane w celu prowadzenia działalności telekomunikacyjnej. Zatem są to składniki przeznaczone do realizacji określonego zadania gospodarczego.

Zgodnie z przyjętymi u Wnioskodawcy zasadami polityki rachunkowości, odnoszącymi się jednocześnie do projektów i programów realizowanych przez Wnioskodawcę, wprowadzonymi w trybie przepisów Zarządzenia Nr Starosty z dnia 31 grudnia 2010 roku, obowiązującymi od dnia 01 stycznia 2011 r., wydatki ponoszone na realizację projektów i programów współfinansowanych ze środków pochodzących z budżetu Unii Europejskiej dokonywane są z wyodrębnionego rachunku bankowego. Realizacja Projektu również przebiega w ramach wyodrębnionej grupy kont księgowych oraz z wyodrębnionego rachunku bankowego. Prowadzona jest także odrębna ewidencja środków trwałych oraz wyposażenia związanych z Projektem. Pozwala to na prawidłowe ujęcie i wykazanie wydatków, sporządzenie wymaganych sprawozdań, rozliczenie otrzymanych środków na dofinansowanie oraz ustalenie wyniku Projektu. Tym samym zespół składników majątkowych oraz niemajątkowych związanych z Projektem jest wyodrębniony finansowo w ramach przedsiębiorstwa Wnioskodawcy.

Wyodrębnienie finansowe składników finansowych związanych z Projektem będzie utrzymywane przez Wnioskodawcę w związku z planowanym przekazaniem tego majątku do Spółki Komunalnej. Majątek związany z Projektem jest wyodrębniony w strukturze organizacyjnej Wnioskodawcy (co wynika z Regulaminu Organizacyjnego) w ramach Wydziału Funduszy Europejskich, Informatyzacji, Rozwoju i Promocji Powiatu.

Ponadto, zgodnie z Porozumieniem Wnioskodawca powołał zespół zadaniowy na czas realizacji projektu, składający się z: osoby odpowiedzialnej za informatyzację urzędu, osoby odpowiedzialnej za obsługę finansowo-księgową oraz osoby merytorycznej odpowiedzialnej za realizację projektu, w szczególności monitoring, promocje i sprawozdawczość. Zespół ds. Realizacji Projektu został powołany Zarządzeniem Starosty nr z dnia 21 stycznia 2010r. w sprawie powołania Zespołu zadaniowego ds. realizacji projektu . Zespół ten składa się z 6 osób, w tym 3 osób stanowiących personel techniczny posiadający odpowiednie przeszkolenie, które będą odpowiedzialne za nadzorowanie poprawnego działania sieci. Ponadto w skład zespołu wchodzą 3 osoby pełniące funkcje administracyjne.

Wnioskodawca jest wpisany na listę operatorów telekomunikacyjnych prowadzoną przez UKE (Zaświadczenie nr z dnia 14 lipca 2011 r., nr z rejestru , data dokonania wpisu 7 lipca 2011 r.). Wnioskodawca prowadzi działalność telekomunikacyjną w zakresie dopuszczalnym przez przepisy prawa.

W związku z tym, rozważane są przez Wnioskodawcę i Partnerów następujące formy udostępnienia majątku związanego z Projektem Spółce Komunalnej:

1. założenie Spółki Komunalnej i wniesienie do niej wkładów pieniężnych przez Partnerów, po czym nastąpi podwyższenie kapitału zakładowego Spółki Komunalnej, a nowe udziały powstałe w ramach podwyższenia kapitału zostaną pokryte przez Partnerów wkładem niepieniężnym - w zależności od sytuacji - w postaci:
   • składników majątkowych stanowiących zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu prawa podatkowego od poszczególnych Partnerów składających się w zależności od sytuacji z posiadanego majątku, udziałów w majątku powstałym w związku z realizacją Projektu, praw i zobowiązań wynikających z umów dotyczących Projektu, personelu związanego z projektem, uprawnień z decyzji o rezerwacji częstotliwości.
   • posiadanych poszczególnych składników majątkowych związanych z Projektem nie mających jednak charakteru zorganizowanej części przedsiębiorstwa (np. sieć telekomunikacyjna, nieruchomości, wybrane elementy sieci, udziały w majątku powstałym w związku z realizacją Projektu).

Tym samym, to Spółka Komunalna będzie właścicielem majątku powstałego w związku z realizacją Projektu będącego obecnie własnością Partnerów. Wniesienie wkładów na pokrycie nowo wyemitowanych udziałów w Spółce Komunalnej nastąpi na podstawie uchwały wspólników w przedmiocie podwyższenia kapitału zakładowego oraz zmiany umowy Spółki Komunalnej.

Partnerzy obejmą udziały w Spółce Komunalnej w zamian za wniesienie tytułem aportu poszczególnych zorganizowanych części przedsiębiorstwa, względnie poszczególnych składników majątku w zależności od danej sytuacji. W związku z wniesieniem do Spółki Komunalnej składników majątkowych mających charakter zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu prawa podatkowego Wnioskodawca podpisze z podmiotami trzecimi umowy cesji- przejęcia długu, w wyniku których na Spółkę Komunalną zostaną przeniesione wszelkie prawa i obowiązki Wnioskodawcy w zakresie umów zawartych z podmiotami trzecimi przez Wnioskodawcę celem realizacji Projektu. Ponadto personel Wnioskodawcy, który odpowiada za realizację Projektu w zakresie zarządzania i utrzymania regionalnej sieci szerokopasmowej zostanie przeniesiony na Spółkę Komunalną. Na takich samych zasadach na Spółkę Komunalną zostaną przeniesione prawa i obowiązki Partnerów w zakresie umów zawartych z podmiotami trzecimi przez nich celem realizacji Projektu.

1. założenie Spółki Komunalnej i wniesienie do niej wkładów pieniężnych przez Partnerów, po czym nastąpi podwyższenie kapitału zakładowego Spółki Komunalnej, a nowe udziały powstałe w ramach podwyższenia kapitału zostaną pokryte przez Partnerów wkładem niepieniężnym w postaci posiadanych poszczególnych składników majątkowych związanych z Projektem nie mających jednak charakteru zorganizowanej części przedsiębiorstwa (np. sieć telekomunikacyjna, nieruchomości, wybrane elementy sieci, udziały w majątku powstałym w związku z realizacją Projektu).

Tym samym, to Spółka Komunalna będzie właścicielem przeniesionego do niej majątku powstałego w związku z realizacją Projektu. Wniesienie wkładów na pokrycie nowo wyemitowanych udziałów w Spółce Komunalnej nastąpi na podstawie uchwały wspólników w przedmiocie podwyższenia kapitału zakładowego oraz zmiany umowy Spółki Komunalnej. Partnerzy obejmą udziały w Spółce Komunalnej w zamian za wniesienie tytułem aportu poszczególnych składników regionalnej sieci szerokopasmowej, lub udziałów w tych składnikach, które zostały wybudowane lub nabyte przez nich w ramach realizacji Projektu. Ponadto Wnioskodawca przeniesie na Spółkę Komunalną również uprawnienia z decyzji o rezerwacji częstotliwości.

Wnioskodawca oraz Partnerzy podpiszą - w zakresie określonym przez nich z podmiotami trzecimi umowy cesji - przejęcia długu, w wyniku których na Spółkę Komunalną zostaną przeniesione prawa i obowiązki Wnioskodawcy oraz Partnerów w zakresie umów zawartych z podmiotami trzecimi przez Wnioskodawcę czy Partnerów celem realizacji Projektu. Ponadto personel Wnioskodawcy, który odpowiada za realizację Projektu w zakresie zarządzania i utrzymania regionalnej sieci szerokopasmowej zostanie przeniesiony na Spółkę Komunalną.

1. założenie Spółki Komunalnej i wniesienie do niej wkładów pieniężnych przez Partnerów, po czym powierzone zostanie Spółce Komunalnej zarządzanie oraz utrzymanie udostępnionej w tym celu regionalnej sieci szerokopasmowej.

Wybrane składniki mienia ruchomego, jak i nieruchomego powstałe w wyniku realizacji Projektu, zostaną przekazane przez Wnioskodawcę i Partnerów do nieodpłatnego używania Spółce Komunalnej na podstawie umowy użyczenia - a zatem Spółka Komunalna będzie używać nieodpłatnie przekazanego majątku. Ponadto Wnioskodawca nieodpłatnie przeniesie na Spółkę Komunalną również uprawnienia z Decyzji o rezerwacji częstotliwości.

Wnioskodawca oraz Partnerzy podpiszą - w zakresie określonym przez nich z podmiotami trzecimi umowy cesji - przejęcia długu, w wyniku których na Spółkę Komunalną zostaną przeniesione prawa i obowiązki Wnioskodawcy oraz Partnerów w zakresie umów zawartych z podmiotami trzecimi przez Wnioskodawcę czy Partnerów celem realizacji Projektu. Ponadto personel Wnioskodawcy, który odpowiada za realizację Projektu w zakresie zarządzania i utrzymania Regionalnej sieci szerokopasmowej zostanie przeniesiony na Spółkę Komunalną.

Partnerzy rozważają także połączenie rozwiązań wskazanych wyżej - w zależności od Partnera - poprzez aport składników majątkowych stanowiących w rozumieniu prawa podatkowego zorganizowane części przedsiębiorstwa albo wybranych składników majątkowych do Spółki Komunalnej oraz oddanie jej do nieodpłatnego używania innych składników majątkowych.

Bardzo możliwym jest także, iż w pierwszej fazie realizacji zakładanych scenariuszy postępowania składniki majątkowe zostaną oddane do nieodpłatnego używania Spółce Komunalnej (rozwiązanie nr 3) po czym zostaną one wniesione do Spółki Komunalnej w formie aportu (rozwiązanie nr 1 lub 2).

Wnioskodawca nie jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku od towarów i usług ani w całości ani w części w związku z realizacją Projektu. W związku z tym podatek ten stanowi dla Wnioskodawcy koszt kwalifikowany w rozumieniu regulacji dotyczących dotacji unijnych.

W skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa wchodzić będą następujące składniki:

• Nieruchomości:
  • sieć telekomunikacyjna, na którą składają się wolnostojący maszt telekomunikacyjny (stacja bazowa SB 1) oraz światłowód stanowiące całość techniczno-użytkową wraz z instalacjami i urządzeniami telekomunikacyjnymi (anteny, radiolinie), ewentualnie udziały w sieci telekomunikacyjnej będącej współwłasnością Wnioskodawcy i innych Partnerów.
  • wydzielona część budynku stanowiąca odrębną nieruchomość lokalową (Centrum Zarządzania Siecią) wraz z wyposażeniem opisanym we wniosku, które stanowi elementy sieci telekomunikacyjnej.
• Ruchomości:
  • samochód osobowy.
• Prawa, wartości niematerialne i prawne:

1. Prawo do rezerwacji częstotliwości na podstawie Decyzji Urzędu Komunikacji Elektronicznej (dalej jako UKE) nr:
1. .. z dnia 12 marca 2013r.-termin rezerwacji do dnia 1 lipca 2020r.;
2. .. z dnia z dnia 12 marca 2013r.- termin rezerwacji do dnia 1 lipca 2020r.;
3. . z dnia 12 marca 2013r.-termin rezerwacji do dnia 1 lipca 2020r.;
4. .. z dnia 17 listopada 2008 r.- termin rezerwacji do dnia 31 grudnia 2022r.;
2. Prawa i obowiązki z umowy na dostawę energii elektrycznej do budynku Centrum Zarządzania Siecią (umowa nr .. z dnia 08 lipca 2011r.);
3. Prawa i obowiązki z umowy na dostawę energii cieplnej do budynku Centrum Zarządzania Siecią (umowa nr . z dnia 14 lutego 2012r.);
4. Prawa i obowiązki z umowy na konserwację dźwigu -windy w budynku Centrum Zarządzania Siecią (umowa nr . z dnia 31 grudnia 2013 r.);
5. Prawa z polis ubezpieczeniowych dot. samochodu wskazanego wyżej;
6. Prawo dzierżawy pasa drogowego dot. umieszczenia w pasie drogi wojewódzkiej, linii światłowodowej wraz z przyłączami (na podstawie Decyzji nr .. z dnia 30 listopada 201lr.);
7. Prawa i obowiązki z umowy na świadczenie usług telekomunikacyjnych (umowy nr . z dnia 30 maja 2012r., . z dnia 30 maja 2012r.

Ponadto w ramach składników wnoszone będzie także odpowiednie oprogramowanie komputerowe i związane z nim prawa i obowiązki. Dodatkowo personel techniczny Wnioskodawcy, który odpowiada za zarządzanie i utrzymanie regionalnej sieci szerokopasmowej zostanie przeniesiony na Spółkę Komunalną.

Infrastruktura ta jest organizacyjnie i finansowo wyodrębnionym w istniejącym przedsiębiorstwie zespołem składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przeznaczonym do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Starostwo Powiatowe nie jest czynnym zarejestrowanym podatnikiem podatku VAT i nie dokonywało odliczenia podatku naliczonego z tytułu realizacji projektu.

Sieć telekomunikacyjna jako całość stanowi sieć techniczną, czyli budowlę w rozumieniu ustawy Prawo budowlane z dnia 7 lipca 1994 r. Dostawa (aport) sieci telekomunikacyjnej będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług. Pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a planowana dostawą ww. budowli nie upłynie okres krótszy niż 2 lata, ponieważ pierwsze zasiedlenie dopiero będzie mieć miejsce. Sieć jeszcze nie była wykorzystywana dla celów działalności zwolnionej, jak i opodatkowanej podatkiem VAT. Do tej pory Wnioskodawca nie wykazał dostawy, jak i świadczenia usług. Dostawa i świadczenie usług związanych z siecią nie będą mieć miejsca, aż do momentu wniesienia sieci do Spółki Komunalnej. Od momentu wniesienia sieci aportem do Spółki Komunalnej będzie ona już wykorzystywana dla celów działalności objętej zakresem podatku VAT, nie będzie to działalność zwolniona z VAT.

Wnioskodawcy w stosunku do przedmiotowej sieci nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w całości lub w części, gdyż Wnioskodawca nie jest czynnym podatnikiem VAT i zakładał, iż środek trwały zostanie wykorzystany do czynności nie objętych zakresem podatku VAT. Przedmiotowa sieć nie była przedmiotem najmu, dzierżawy, itp.

Wnioskodawca nie będzie przed dostawą ww. sieci ponosił wydatków na jej ulepszenie, w stosunku do których, będzie miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwoty podatku naliczonego.

Dostawa (aport) części budynku stanowiącej odrębną nieruchomość lokalową będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy z dnia 11 marca 2004r.o podatku od towarów i usług. Pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a planowana dostawą ww. budowli nie upłynie okres krótszy niż 2 lata, ponieważ pierwsze zasiedlenie dopiero będzie mieć miejsce.

Lokal jeszcze nie był wykorzystywany dla celów działalności zwolnionej, jak i opodatkowanej podatkiem VAT. Do tej pory Wnioskodawca nie wykazał dostawy, jak i świadczenia usług. Dostawa i świadczenie usług związanych z lokalem nie będą mieć miejsca, aż do momentu wniesienia lokalu do Spółki Komunalnej. Od momentu wniesienia lokalu aportem do Spółki Komunalnej będzie on już wykorzystywany dla celów działalności objętej zakresem podatku VAT, nie będzie to działalność zwolniona z VAT.

Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w całości lub w części przy wytworzeniu przedmiotowego środka trwałego, gdyż Wnioskodawca nie jest czynnym podatnikiem VAT i zakładał, iż środek trwały zostanie wykorzystany do czynności nieobjętych, zakresem podatku VAT. Przedmiotowa część budynku nie była przedmiotem najmu, dzierżawy, itp.

Wnioskodawca nie będzie przed dostawą, ww. części budynku ponosił wydatków na jego ulepszenie, w stosunku do których będzie miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwoty podatku naliczonego.

Samochód jeszcze nie był wykorzystywany dla celów działalności zwolnionej, jak i opodatkowanej podatkiem VAT. Do tej pory Wnioskodawca nie wykazał dostawy, jak i świadczenia usług. Dostawa i świadczenie usług związanych z samochodem nie będą mieć miejsca, aż do momentu wniesienia samochodu do Spółki Komunalnej. Od momentu wniesienia samochodu aportem do Spółki Komunalnej będzie on już wykorzystywany dla celów działalności objętej zakresem podatku VAT, nie będzie to działalność zwolniona z VAT.

W stosunku do ww. samochodu, Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, gdyż Wnioskodawca nie jest czynnym podatnikiem VAT i zakładał, iż samochód zostanie wykorzystany do czynności nieobjętych zakresem podatku VAT. Przedmiotowe ruchomości i nieruchomości są wykorzystywane jedynie do działalności telekomunikacyjnej Wnioskodawcy. Jednakże do tej pory Wnioskodawca nie wykazał dostawy, jak i świadczenia usług. Faktyczne świadczenie usług telekomunikacyjnych w postaci usług zapewnienia dostępu do Internetu rozpocznie się po wniesieniu składników majątkowych do Spółki Komunalnej, czyli będą to już czynności wykonywane przez Spółkę Komunalną, a nie Wnioskodawcę.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania.

(we wniosku wskazane jako nr 8) Czy oddanie do nieodpłatnego używania sieci telekomunikacyjnej, wydzielonej części budynku stanowiącej odrębną nieruchomość lokalową, w której znajduje się Centrum Zarządzania Siecią, a także samochodu osobowego będzie czynnością nieobjętą zakresem podatku od towarów i usług...

Zdaniem Wnioskodawcy, oddanie do nieodpłatnego używania wybranych składników majątkowych w postaci sieci telekomunikacyjnej, nieruchomości (wydzielonej części budynku stanowiącej odrębną nieruchomość lokalową), a także samochodu osobowego będzie czynnością nieobjętą zakresem podatku od towarów i usług.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem VAT podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl natomiast art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Stosownie do treści art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W świetle art. 8 ust. 1 ustawy o VAT przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ustawy o VAT.

Z treści powołanego wyżej przepisu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, jednoznacznie wynika, że dostawa towarów i świadczenie usług co do zasady podlega opodatkowaniu VAT jedynie wówczas, gdy czynności te są wykonywane odpłatnie.

Ustawodawca jednakże przewidział od powyższej reguły wyjątki, które zostały zawarte - w przypadku dostawy towarów - w art. 7 ust. 2 ustawy o VAT oraz - w przypadku świadczenia usług - w art. 8 ust. 2 ustawy o VAT. W omawianym przypadku Wnioskodawca chce na podstawie umowy użyczenia - nieodpłatnie przekazać Spółce Komunalnej majątek do używania w postaci: nieruchomości lokalowej wraz z wyposażeniem, sieci telekomunikacyjnej (budowli) oraz samochodu osobowego. W takiej sytuacji konieczne jest przeanalizowanie art. 8 ust. 2 ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 8 ust. 2 ustawy za odpłatne świadczenie usług uznaje się również:

1. użycie towarów stanowiących część przedsiębiorstwa podatnika do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika, w tym w szczególności do celów osobistych podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych;
2. nieodpłatne świadczenie usług na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika.

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy o VAT podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Działalność gospodarcza - zgodnie z ust. 2 art. 15 ustawy o VAT- obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Stosownie do art. 15 ust. 6 ustawy o VAT nie uznaje się za podatnika organów władzy publicznej oraz urzędów obsługujących te organy w zakresie realizowanych zadań nałożonych odrębnymi przepisami prawa, dla realizacji których zostały one powołane, z wyłączeniem czynności wykonywanych na podstawie zawartych umów cywilnoprawnych.

Zgodnie z art. 2 ust. 1 ustawy z dnia 5 czerwca 1998 r. o samorządzie powiatowym (Dz. U. 1998 r. Nr 91 poz. 578 ze zm.) Wnioskodawca wykonuje określone ustawami zadania publiczne w imieniu własnym i na własną odpowiedzialność.

Natomiast zgodnie z art. 4 ust. 1 pkt 23) ustawy o samorządzie powiatowym Wnioskodawca wykonuje określone ustawami zadania publiczne o charakterze ponadgminnym w zakresie działalności w przedmiocie telekomunikacji. Naturalnie w zakresie wskazanym w tych przepisach Wnioskodawca wykonuje także działalność o innym charakterze niż działalność telekomunikacyjna.

Wnioskodawca jako jednostka samorządu terytorialnego zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 7 maja 2010 r. o wspieraniu rozwoju usług i sieci telekomunikacyjnych (Dz. U. 2010 Nr 106 poz. 675 ze zm.) może w celu zaspokajania zbiorowych potrzeb wspólnoty samorządowej:

1. budować lub eksploatować infrastrukturę telekomunikacyjną i sieci telekomunikacyjne oraz nabywać prawa do infrastruktury telekomunikacyjnej i sieci telekomunikacyjnych;
2. dostarczać sieci telekomunikacyjne lub zapewniać dostęp do infrastruktury telekomunikacyjnej;
3. świadczyć, z wykorzystaniem posiadanej infrastruktury telekomunikacyjnej i sieci telekomunikacyjnych, usługi na rzecz:
   1. przedsiębiorców telekomunikacyjnych,
   2. podmiotów, o których mowa w art. 4 pkt 1, 2, 4, 5 i 8 ustawy z dnia 16 lipca 2004 r. -Prawo telekomunikacyjne,
   3. użytkowników końcowych - w zakresie i na warunkach określonych w art. 6 i 7 tej ustawy.

Wnioskodawca jest wpisany na listę operatorów telekomunikacyjnych prowadzoną przez UKE (Zaświadczenie nr z dnia 14 lipca 2011 r., nr z rejestru .., data dokonania wpisu 7 lipca 2011r.). Wnioskodawca jest zatem podmiotem prowadzącym działalność telekomunikacyjną.

Wnioskodawca przekaże zatem posiadane składniki majątkowe Spółce Komunalnej:

• nieodpłatnie,

• w ramach działalności wykonywanej we własnym imieniu i na własną odpowiedzialność.

W takiej sytuacji nie znajduje w przedmiotowym przypadku zastosowania zarówno art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, jak i art. 8 ust. 2 ustawy o VAT.

Wobec powyższego należy stwierdzić, że nieodpłatne przekazanie na podstawie umowy użyczenia Spółce Komunalnej: nieruchomości lokalowej, w którym zlokalizowane jest centrum zarządzania siecią, sieci telekomunikacyjnej, samochodu osobowego nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT, z uwagi na nieodpłatność tej czynności oraz fakt, iż nie będzie miał w tym przypadku zastosowania art. 8 ust. 2 ustawy - nieodpłatne przekazanie przedmiotowego mienia na podstawie umowy użyczenia, odbędzie się w związku z prowadzoną przez Wnioskodawcę działalnością wykonywaną we własnym imieniu i na własną odpowiedzialność.

Reasumując, po stronie Wnioskodawcy nie powstanie obowiązek podatkowy w związku z nieodpłatnym przekazaniem na podstawie umowy użyczenia - na rzecz Spółki Komunalnej nieruchomości lokalowej, sieci telekomunikacyjnej oraz samochodu powstałych w trakcie realizacji Porozumienia.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2011r. Nr 177 poz. 1054, z późn. zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Na mocy art. 2 pkt 6 ustawy, przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Stosownie do art. 8 ust. 1 ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7.

Jak stanowi natomiast art. 8 ust. 2 ustawy za odpłatne świadczenie usług uznaje się również:

1. użycie towarów stanowiących część przedsiębiorstwa podatnika do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika, w tym w szczególności do celów osobistych podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych;
2. nieodpłatne świadczenie usług na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika.

Powołany przepis wskazuje, iż pojęcie świadczenia usług ma bardzo szeroki zakres, gdyż nie obejmuje wyłącznie działań podatnika, lecz również zobowiązanie do powstrzymania się od dokonywania czynności lub do tolerowania czynności bądź sytuacji

Aby uznać dane świadczenie za odpłatne świadczenie, musi istnieć stosunek prawny pomiędzy świadczącym usługę a odbiorcą, a w zamian za wykonanie usługi powinno zostać wypłacone wynagrodzenie. Musi istnieć bezpośredni związek pomiędzy świadczoną usługą i przekazanym za nią wynagrodzeniem. Oznacza to, że z danego stosunku prawnego, na podstawie którego wykonywana jest usługa, musi wynikać wyraźna, bezpośrednia korzyść na rzecz świadczącego usługę.

Przy ocenie charakteru świadczenia jako usługi należy mieć na względzie, że ustawa o podatku od towarów i usług zalicza do grona usług każde świadczenie niebędące dostawą towarów.

Z powyższego jednoznacznie wynika, iż opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług zgodnie z zasadą powszechności opodatkowania podlegają wszelkie transakcje, których przedmiotem jest dostawa towarów lub świadczenie usług, pod warunkiem, że są one realizowane przez podatników w rozumieniu ustawy i wykonywane w ramach działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy.

W przytoczonych przepisach została zrealizowana zasada powszechności opodatkowania wyrażona w art. 1 Dyrektywy 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. U. UE. serii L Nr 347 str. 1 ze zm.). Definicja świadczenia usług stanowi dopełnienie definicji dostawy towarów. To pozwala stwierdzić, że opodatkowaniu podatkiem VAT podlegają wszystkie czynności odpłatnego obrotu profesjonalnego.

Zaznacza się, iż zakres opodatkowania podatkiem VAT wyznacza nie tylko czynnik przedmiotowy opodatkowaniu podlega odpłatna dostawa towarów lub odpłatne świadczenie usług, ale także czynnik podmiotowy czynności muszą być wykonywane przez podatnika.

Stosownie do postanowień art. 15 ust. 1 ustawy, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

W myśl art. 15 ust. 2 ustawy, działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Zgodnie z art. 15 ust. 6 ustawy, nie uznaje się za podatnika organów władzy publicznej oraz urzędów obsługujących te organy w zakresie realizowanych zadań nałożonych odrębnymi przepisami prawa, dla realizacji których zostały one powołane, z wyłączeniem czynności wykonywanych na podstawie zawartych umów cywilnoprawnych.

Powyższy zapis jest odzwierciedleniem art. 13 obowiązującej od dnia 1 stycznia 2007r. Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE.L. Nr 347), zgodnie z którym krajowe, regionalne i lokalne organy władzy oraz inne podmioty prawa publicznego nie są uważane za podatników w związku z działalnością, którą podejmują lub transakcjami, których dokonują jako organy władzy publicznej, nawet jeśli pobierają należności, opłaty, składki lub płatności w związku z takimi działaniami lub transakcjami.

Jednakże w przypadku, gdy podejmują one takie działania lub dokonują takich transakcji, są uważane za podatników w odniesieniu do tych działań lub transakcji, gdyby wykluczenie ich z kategorii podatników prowadziło do znaczących zakłóceń konkurencji.

W każdych okolicznościach podmioty prawa publicznego są uważane za podatników w związku z czynnościami określonymi w załączniku I, chyba że niewielka skala tych działań sprawia, że mogą być one pominięte.

Powiat zgodnie z art. 2 ust. 1 ustawy z dnia 5 czerwca 1998 r. o samorządzie powiatowym (Dz. U. 1998 r. Nr 91 poz. 578 ze zm.) wykonuje określone ustawami zadania publiczne w imieniu własnym i na własną odpowiedzialność.

Natomiast zgodnie z art. 4 ust. 1 pkt 23 ustawy o samorządzie powiatowym, Powiat wykonuje określone ustawami zadania publiczne o charakterze ponadgminnym w zakresie działalności w zakresie telekomunikacji.

Kryterium podziału stanowi charakter wykonywanych czynności, czynności o charakterze publicznoprawnym wyłączają te podmioty z kategorii podatników, natomiast czynności o charakterze cywilnoprawnym skutkują uznaniem tych podmiotów za podatników podatku od towarów i usług, a realizowane przez nie odpłatne dostawy towarów i świadczenie usług podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Z powołanych wyżej przepisów wynika, że jednostki samorządu terytorialnego są podatnikami podatku od towarów i usług jedynie w zakresie wszelkich czynności, które mają charakter cywilnoprawny, tzn. są przez nie realizowane na podstawie umów cywilnoprawnych. Będą to zatem wszystkie realizowane przez te jednostki (urzędy) czynności w sferze ich aktywności cywilnoprawnej, np. czynności sprzedaży, zamiany (nieruchomości i ruchomości), wynajmu, dzierżawy itd., umów prawa cywilnego (nazwanych i nienazwanych). Bowiem tylko w tym zakresie ich czynności mają bowiem charakter działalności gospodarczej w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy.

Jak wynika z okoliczności sprawy, że w dniu 26 marca 2010 r. pomiędzy Powiatem Ł. Powiatem Ś. Powiatem W., Gminą C., Gminą L., Gminą Ł., Gminą M., Gminą P., Gminą S. Gminą M., Gminą P., Gminą R, Gminą H, Gminą W, Gminą S, Gminą U, Gminą H, Gminą W, Gminą W (dalej jako Partnerzy") została zawarta umowa partnerstwa (dalej jako Porozumienie") dla realizacji wspólnego projektu w ramach Regionalnego Programu Operacyjnego Województwa na lata 2007-2013, Osi Priorytetowej IV Społeczeństwo informacyjne, Działanie 4.1 Społeczeństwo Informacyjne. Przedmiotem Porozumienia jest wspólna realizacja projektu . w ramach Regionalnego Programu Operacyjnego Województwa na lata 2007-2013. Celem Projektu jest zwiększenie dostępności do szerokopasmowego Internetu oraz wykorzystania technik informacyjnych na terenie jednostek samorządu terytorialnego biorących udział w realizacji Projektu. Obecnie w związku z możliwością prowadzenia działalności telekomunikacyjnej przez samorządy (zob. art. 3 ustawy z dnia 7 maja 2010 r. o wspieraniu rozwoju usług i sieci telekomunikacyjnych), Partnerzy ustalili, iż optymalnym rozwiązaniem będzie powołanie spółki komunalnej (dalej jako Spółka Komunalna), której wyłącznymi udziałowcami będą Partnerzy. Partnerzy doszli do wniosku, iż należy zmienić Porozumienie tak, aby w miejsce Stowarzyszenia wprowadzić Spółkę Komunalną (w formie spółki z o.o.). Dlatego Partnerzy postanowili, że zostanie zawarty aneks zmieniający treść Porozumienia w ten sposób, iż zamiast Stowarzyszenia zostanie utworzony Podmiot Zarządzający, co skutkować będzie także zmianą innych postanowień Porozumienia rzutujących na sposób ulokowania majątku powstałego w trakcie realizacji Projektu. Podmiotem Zarządzającym w intencji Partnerów miałaby być Spółka Komunalna. Zmiany te wprowadzono do Porozumienia aneksem nr 6 zawartym w dniu 15 kwietnia 2014 r. Tym samym zgodnie z aneksem nr 6 do Porozumienia to Spółce Komunalnej - powołanej przez Partnerów - powierzone ma być zarządzanie i utrzymanie zrealizowanej w ramach Projektu regionalnej sieci szerokopasmowej, w tym świadczenie usług związanych z jej wykorzystaniem. Spółka Komunalna powołana przez Partnerów zobowiąże się do zapewnienia utrzymania przekazanych przez Partnerów składników majątku Projektu przez wymagany okres co najmniej 5 lat licząc od daty zakończenia realizacji Projektu. Spółka Komunalna będzie zatem prowadzić działalność telekomunikacyjną w zakresie dopuszczalnym przez przepisy prawa. Przychody Spółki Komunalnej będą w pierwszym rzędzie przeznaczane na utrzymanie, modernizację i rozwój regionalnej sieci szerokopasmowej. W przypadku braku środków na sfinansowanie wydatków Spółki Komunalnej, Partnerzy będą zobowiązani się do udzielenia dopłat lub pożyczek Spółce Komunalnej.

Wybrane składniki mienia ruchomego, jak i nieruchomego powstałe w wyniku realizacji Projektu, zostaną przekazane przez Wnioskodawcę i Partnerów do nieodpłatnego używania Spółce Komunalnej na podstawie umowy użyczenia a zatem Spółka Komunalna będzie używać nieodpłatnie przekazanego majątku. Ponadto Wnioskodawca nieodpłatnie przeniesie na Spółkę Komunalną również uprawnienia z Decyzji o rezerwacji częstotliwości. Wnioskodawca oraz Partnerzy podpiszą - w zakresie określonym przez nich z podmiotami trzecimi umowy cesji - przejęcia długu, w wyniku których na Spółkę Komunalną zostaną przeniesione prawa i obowiązki Wnioskodawcy oraz Partnerów w zakresie umów zawartych z podmiotami trzecimi przez Wnioskodawcę czy Partnerów celem realizacji Projektu. Ponadto personel Wnioskodawcy, który odpowiada za realizację Projektu w za kresie zarządzania i utrzymania Regionalnej sieci szerokopasmowej zostanie przeniesiony na Spółkę Komunalną. Partnerzy rozważają także połączenie rozwiązań wskazanych wyżej - w zależności od Partnera - poprzez aport składników majątkowych stanowiących w rozumieniu prawa podatkowego zorganizowane części przedsiębiorstwa albo wybranych składników majątkowych do Spółki Komunalnej oraz oddanie jej do nieodpłatnego używania innych składników majątkowych. Bardzo możliwym jest także, iż w pierwszej fazie realizacji zakładanych scenariuszy postępowania składniki majątkowe zostaną oddane do nieodpłatnego używania Spółce Komunalnej po czym zostaną one wniesione do Spółki Komunalnej w formie aportu.

Odnosząc się do powyższego podkreślić należy, iż przymiot podatnika podatku od towarów i usług, jak wskazano wyżej, przypisany jest osobie fizycznej, osobie prawnej, jednostce organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, samodzielnie wykonującej działalność gospodarczą, o której mowa w art. 15 ust. 2 ustawy. Samodzielność gospodarcza w prowadzeniu działalności gospodarczej oznacza możliwość podejmowania decyzji, a zarazem posiadanie odpowiedniego stopnia odpowiedzialności za podjęte decyzje, w tym za szkody poniesione wobec osób trzecich, jak również ponoszenie przez podmiot ryzyka gospodarczego.

Należy ponadto zwrócić uwagę na treść wyżej cytowanych przepisów Dyrektywy Rady 2006/112/WE. Mianowicie zgodnie z art. 9 Dyrektywy, podatnikiem jest każda osoba wykonująca samodzielnie i niezależnie od miejsca zamieszkania działalność gospodarczą bez względu na cel czy też rezultaty takiej działalności. Za działalność gospodarczą uznaje się w szczególności wykorzystywanie, w sposób ciągły, majątku rzeczowego lub wartości niematerialnych w celu uzyskania z tego tytułu dochodu. Powyższe przepisy wskazują, że niezależnie od częstotliwości wykonania danej czynności, czynność ta podlega opodatkowaniu jeśli podmiot wykorzystuje w sposób ciągły w celach zarobkowych swój majątek.

Wobec powyższego, za podatnika podatku VAT będzie uznany tylko taki podmiot, który dokonuje czynności zmierzających do wykorzystania nabytych towarów i usług do celów działalności gospodarczej w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy.

W tym zakresie wskazać należy na orzeczenie TSUE z dnia 13 marca 2014 r. w sprawie C-204/13, w którym TSUE stwierdził m.in.: Tak więc, jak już orzekł Trybunał, aby można było przyznać podatnikowi prawo do odliczenia naliczonego podatku VAT i określić zakres tego prawa, zasadniczo konieczne jest istnienie bezpośredniego i ścisłego związku pomiędzy konkretną transakcją powodującą naliczenie podatku a jedną lub kilkoma transakcjami objętymi podatkiem należnym, które rodzą prawo do odliczenia (zob. wyrok z dnia 21 lutego 2013 r. w sprawie C 104/12 Becker, pkt 19 i przytoczone tam orzecznictwo). Tymczasem należy stwierdzić, że w sporze rozstrzygniętym w ww. wyroku w sprawie Polski Trawertyn transakcja objęta podatkiem należnym przeprowadzona przez dwóch przyszłych wspólników, czyli wniesienie nieruchomości do spółki z tytułu wydatków inwestycyjnych do celów działalności gospodarczej tej spółki, objęta była niewątpliwie zakresem stosowania podatku VAT, ale stanowiła transakcję zwolnioną z tego podatku. Natomiast w sprawie rozpatrywanej w postępowaniu głównym transakcja objęta podatkiem należnym nie jest objęta zakresem stosowania podatku VAT, ponieważ nieodpłatne udostępnienie klienteli nowej spółce nie może być uznane za działalność gospodarczą w rozumieniu szóstej dyrektywy. Wspomniane udostępnienie klienteli nowej spółce jest bowiem nieodpłatne i w związku z tym nie jest objęte ani zakresem stosowania art. 2 ust. 1 szóstej dyrektywy, który dotyczy wyłącznie dostawy towarów lub świadczenia usług dokonywanych odpłatnie, ani zakresem stosowania art. 4 ust. 1 i 2 szóstej dyrektywy, który dotyczy wyłącznie wykorzystywania własności dóbr materialnych lub niematerialnych celem stałego osiągania zysku. (pkt 34-36 wyroku).

Biorąc pod uwagę uregulowania zawarte w art. 15 ust. 1 i ust. 2 ustawy, należy stwierdzić, iż w przypadku nieodpłatnego udostępniania nieruchomości lokalowej, sieci telekomunikacyjnej oraz samochodu na rzecz Spółki Komunalnej, Powiat nie używa ich do działalności gospodarczej w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy i tym samym w powyższym zakresie Wnioskodawca nie działa jako podatnik, o którym mowa w art. 15 ust. 1 ustawy. W konsekwencji powyższa czynność jest wyłączona całkowicie z systemu podatku VAT.

Mając na uwadze obowiązujące przepisy oraz opis sprawy należy stwierdzić, iż nieodpłatne udostępnienie Infrastruktury na rzecz Zakładu nie stanowi czynności podlegających opodatkowaniu VAT.

Reasumując, nieodpłatne udostępnienie na podstawie umowy użyczenia - na rzecz Spółki Komunalnej nieruchomości lokalowej, sieci telekomunikacyjnej oraz samochodu przez Powiat nie jest czynnością wykonywaną przez Powiat jako podatnika podatku VAT w ramach swojej działalności gospodarczej, dlatego jest czynnością wyłączoną spod działania ustawy o podatku od towarów i usług, i z tego względu stanowi czynność niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania) Zainteresowanego. Inne kwestie, wynikające z opisu sprawy bądź własnego stanowiska, które nie zostały objęte pytaniem wskazanym we wniosku, nie mogą być zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej rozpatrzone.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Niniejszą interpretacją załatwiono wniosek w zakresie brak opodatkowania podatkiem VAT czynności nieodpłatnego udostępniania sieci telekomunikacyjnej, wydzielonej części budynku stanowiącej odrębną nieruchomość lokalową, w której znajduje się Centrum Zarządzania Siecią oraz samochodu osobowego. Natomiast wniosek w pozostałym zakresie został załatwiony odrębnymi rozstrzygnięciami.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi Dz. U. z 2012 r., poz. 270, z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy), na adres: Izba Skarbowa w Łodzi, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Piotrkowie Trybunalskim, ul. Wronia 65, 97-300 Piotrków Trybunalski.

Wniosek ORD-IN (PDF)

Treść w pliku PDF 475 kB

Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi