Temat interpretacji
Uznanie zbywanych składników majątkowych za przedsiębiorstwo oraz za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz wyłączenie od opodatkowania aportu tych składników
Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2012r. poz. 749 ze zm.) oraz § 2 i § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach, działając w imieniu Ministra Finansów, stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy, przedstawione we wniosku z dnia 2 kwietnia 2013r., o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie ustalenia:
- czy zespół składników materialnych i niematerialnych, który stanowić będzie przedmiot aportu, stanowić będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług jest prawidłowe,
- czy zespół składników materialnych i niematerialnych, który stanowić będzie przedmiot aportu, stanowić będzie zorganizowaną cześć przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług jest nieprawidłowe,
- czy wniesienie aportu (wkładu niepieniężnego) stanowić będzie niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług transakcję zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT jest prawidłowe.
UZASADNIENIE
W dniu 2 kwietnia 2013r. wpłynął do tut. organu ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie ustalenia:
- czy zespół składników materialnych i niematerialnych, który stanowić będzie przedmiot aportu, stanowić będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług,
- czy zespół składników materialnych i niematerialnych, który stanowić będzie przedmiot aportu, stanowić będzie zorganizowaną cześć przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług,
- czy wniesienie aportu (wkładu niepieniężnego) stanowić będzie niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług transakcję zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.
W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:
Wnioskodawca jest spółką z siedzibą w prowadzącą działalność gospodarczą na terenie prawie całego kraju. Jest niezależnym operatorem pocztowym działającym na rynku pocztowo-kurierskim od r. W ramach tej działalności X świadczy usługi kuriersko-pocztowe na skalę ogólnokrajową w obszarze różnego rodzaju przesyłek, w tym przesyłek listowych i paczek.
X sp. z o. o. dysponuje własnym zapleczem techniczno-logistycznym umożliwiającym prowadzenie działalności o ogólnopolskim zasięgu, jak również zapleczem techniczno-logistycznym własnych agentów, którym podzleca wykonywanie części usług. Obecnie spółka posiada miejsca prowadzenia działalność pocztowo-kurierskiej w wielu miastach na terenie całej Polski, a w szczególności w
Wnioskodawca zatrudnia stale na podstawie umów o pracę prawie 700 osób, w tym prawie 400 doręczycieli okresowo i do wykonywania konkretnych usług zatrudnianych jest kolejne ponad 1.000 osób na podstawie umów cywilnoprawnych. Przy wykonywaniu usług pocztowo-kurierskich Wnioskodawca korzysta też z pośrednictwa agentów.
Działalność pocztowo-kurierska jest podstawowym rodzajem działalności Wnioskodawcy. Zgodnie z danym GUS Wnioskodawca jako przeważającą prowadzi pozostałą działalność pocztową i kurierską.
Działalność taka obejmuje w szczególności zbieranie, sortowanie, przewóz i doręczanie listów, paczek i innych przesyłek pocztowych, z wykorzystaniem środków transportu, oraz usługi doręczania przesyłek do domu instytucji i innych miejsc, w tym do X.
Wnioskodawca podejmuje również, okazjonalnie lub marginalnie, aktywność w innych dziedzinach, ale te działalności nie mają znaczenia dla funkcjonowania przedsiębiorstwa spółki X sp. z o. o. w zakresie świadczenia usług pocztowo-kurierskich.
Do niedawna Wnioskodawca prowadził inny rodzaj działalności wyodrębniony w ramach oddziału. Polegał on na świadczeniu usług X i zarządzaniu siecią X, tj. urządzeń pozwalających na dokonywanie nadawania i odbioru przesyłek (paczek) za pośrednictwem automatu (X). Działalność ta została jednak przeniesiona do odrębnej spółki w celu pozyskania dla tej działalności wsparcia inwestora.
Obecnie Wnioskodawca planuje zmianę przedmiotu działalności. W miejsce dotychczasowego świadczenia usług pocztowo-kurierskich zamierza prowadzić działalność jedynie w zakresie odsprzedaży (dystrybucji; pośrednictwa w świadczeniu) usług kurierskich świadczonych przez inne podmioty (w tym przez spółkę, do której zostanie wniesionych aport) i to jedynie w zakresie paczek w powiązaniu z odsprzedażą usług X innych podmiotów. Wnioskodawca zamierza jedynie odsprzedawać usługi innych podmiotów, samemu nie będąc zdolnym do ich świadczenia własnymi siłami i środkami lub przy pomocy własnych przedstawicieli lub agentów.
Wnioskodawca zamierza być podmiotem (resellerem; dystrybutorem), który łączył będzie usługi kurierskie innych podmiotów z usługami X innych podmiotów, a co za tym idzie odsprzedawał je jako kompleksową usługę. Najczęściej przykłady takich działań można spotkać w branży telekomunikacyjnej, np. łączenie ze sobą usług hostingowych z usługami rejestracji domen, albo łączenie w jedną usługę telefonu Internetu i telewizji.
W powyższym celu Wnioskodawca zamierza przenieść dotychczasowe przedsiębiorstwo do odrębnej spółki, która kontynuować będzie dotychczasową działalność pocztowo-kurierska, tzn. polegającą na świadczeniu usług pocztowo-kurierskich własnymi siłami i środkami, jak również za pomocą agentów.
Przeniesienie przedsiębiorstwa zostanie dokonane w drodze wniesienia wkładu niepieniężnego (aportu) do nowej spółki, utworzonej w tym celu przez Wnioskodawcę. Spółka ta została już utworzona pod firmą Nowoczesne Usługi Pocztowe spółka z ograniczoną odpowiedzialnością.
Przenosząc przedsiębiorstwo Wnioskodawca zamierza jednak wyłączyć niektóre składniki umożliwiające mu rozpoczęcie i prowadzenie nowej działalności.
Tym samym, w ramach przeniesienia przedsiębiorstwa, przedmiotem przeniesienia do nowej spółki będą wszystkie składniki służące do prowadzenia działalności operacyjnej w zakresie świadczenia usług pocztowych i kurierskich tzn. wszystkie składniki umożliwiające bezpośrednie świadczenie usług polegających na odbiorze, przemieszczeniu (transporcie) i doręczaniu wszelkiego rodzaju przesyłek.
Wnioskodawca prowadzi dotychczasową działalność gospodarczą stosując wiele oznaczeń indywidualizujących takich jak: X , . Niektóre z tych oznaczeń są zarejestrowanymi lub zgłoszonymi znakami towarowymi. Oznaczenie X jest jednocześnie nazwą (firmą) spółki Wnioskodawcy. W ramach przeniesienia przedsiębiorstwa do nowej spółki nastąpi przeniesienie prawa do tych oznaczeń (znaków towarowych) lub udzielenie licencji na korzystanie z nich. Udzielenie licencji (prawa do korzystania) dotyczyć będzie wyłącznie oznaczenia (znaków towarowych) X. Powyższe uwagi dotyczą również domen internetowych, w których nazwach funkcjonują te oznaczenia.
Udzielenie licencji w odniesieniu do znaku X wynika przede wszystkim z faktu, że oznaczenie to jest - jak już wskazano - jednocześnie firmą Wnioskodawcy, a ponadto zachowanie praw do tego oznaczenia umożliwi Wnioskodawcy rozwój nowej działalności. Istotne jest również to, że w przyszłości planowane jest zbycie spółki, do której zostanie wniesione przedsiębiorstwo, a nowy właściciel lub właściciele (wspólnicy) spółki będą zapewne zainteresowani promowaniem własnych oznaczeń (marek, znaków towarowych), a zatem korzystanie ze wspomnianych oznaczeń (znaków towarowych) przez spółkę, do której zostanie wniesiony aport, będzie miało z całą pewnością jedynie czasowy charakter. Powszechnie znanymi przykładami zmian takich oznaczeń (rebranding) są zmiany oznaczeń stosowanych przez operatorów sieci telefonii komórkowej (np. oznaczenie A zostało zmienione po zmianach właścicielskich na B, podobnie C na D).
Wnioskodawca nie posiada własnych nieruchomości. Całość działalności prowadzona jest w oparciu o umowy najmu. W oparciu o wynajmowaną powierzchnię funkcjonuje zarówno główna centrala przedsiębiorstwa mieszcząca się w przy ul. , jak również wszelkie stałe placówki znajdujące się w całej Polsce. Owe placówki pełnią różne role. Są to w szczególności regionalne centra, za pośrednictwem których koordynowana, organizowana, a niekiedy też bezpośrednio prowadzona jest działalność pocztowo-kurierska, jak również punkty obsługi klienta (POK), magazyny lub sortownie. Owe regionalne centra zwane są przez Wnioskodawcę oddziałami (również w dalszej części niniejszego wniosku), nie są formalnie zarejestrowane w rejestrze przedsiębiorców jako oddziały, a jedynie wskazane np. organom podatkowym jako miejsca prowadzenia działalności gospodarczej.
W konsekwencji wraz z przedsiębiorstwem przeniesione zostaną prawa i obowiązki wynikające z umów najmu dotyczących wszystkich terenowych placówek, których działalność prowadzona jest poza centralą przedsiębiorstwa. To samo dotyczyć będzie umów najmu dotyczących centrali przedsiębiorstwa. Część funkcji centrali realizuje również jedna z placówek znajdujących się w Warszawie. Wnioskodawca po wniesieniu przedsiębiorstwa podnajmie od nowej spółki część powierzchni zajmowanej dotychczas przez centralę.
W ramach opisywanego przedsiębiorstwa (aportu) do nowej spółki zostaną przeniesione wszystkie składniki, które związane są z funkcjonowaniem wyżej wskazanych placówek i które w księgach rachunkowych zostały zaliczone do środków trwałych. Do tych składników należą w szczególności: blaty sortownicze, czytniki kodów, wagi do przesyłek, kasy pancerne (sejfy), komputery (notebooki) oraz urządzenia powiązane (monitory, dyski, routery, switche, terminale, elementy sieci komputerowych, drukarki, urządzenia wielofunkcyjne), urządzenia GPS, meble (w tym regały, drabiny, szafy, biurka, krzesła i zabudowy stoisk POK), alarmy.
Do nowej spółki przeniesione zostanie również całe wyposażenie (a więc ponad 2 tys. składników, które nie zostały zaliczone do środków trwałych) przedmiotowych placówek, na które składają się w szczególności: ubrania dla pracowników (np. kurtki, koszulki typu t-shirt lub polo, apaszki, peleryny, polary, czapki), narzędzia pomocnicze dla pracowników (w szczególności narzędzia dla doręczycieli takie jak torby na przesyłki, rowery, wózki na przesyłki; identyfikatory, smycze na identyfikatory), a także inne narzędzia (np.: wózki platformowe, podnośnikowe lub wózki na skrzynie, narzędzia do mierzenia lub ważenia przesyłek, przenośne kasetki na pieniądze, odstraszacze dla psów, skanery kodów kreskowych, liczarki do banknotów, testery do banknotów, urządzenia GPS), urządzenia socjalne i BHP (np. czajniki, suszarki do rąk, kuchenki mikrofalowe, gaśnice, wentylatory i klimatyzatory, odkurzacze, apteczki, wycieraczki podłogowe, grzejniki i piecyki gazowe, dozowniki na mydło), komputery (notebooki; laptopy) oraz urządzenia powiązane (np. drukarki, monitory, słuchawki z mikrofonem), meble, szafy (socjalne, na dokumenty, na GPS, na klucze), stoły sortownicze i konferencyjne, stoły i inne meble kuchenne, krzesła, sejfy, tablice korkowe, tablice wizualizacyjne, biurka, regały, wieszaki, taborety, kosze na śmieci, lampy, lady, blachy wizualizacyjne, rolety oraz narzędzia i materiały biurowe (pieczątki, datowniki, teczki na dokumenty, niszczarki do dokumentów, dowody nadania, kontenery na dokumenty), kasy rejestrujące (fiskalne).
Będące przedmiotem aportu przedsiębiorstwo, obejmować będzie również środki trwałe przypisane do centrali (placówka w i w ), a w szczególności komputery (notebooki) oraz urządzenia powiązane (routery, urządzenia wielofunkcyjne, drukarki, projektory, kamery, aparaty fotograficzne, dyski twarde, palmtopy, słuchawki), meble (krzesła, szafy, regały, biurka, fotele, stoły, stanowiska biurowe, stoiska POK), urządzenia, narzędzia i materiały biurowe (niszczarki, etykieciarki), rowery, klimatyzatory.
Prawie wszystkie posiadane przez Wnioskodawcę środki transportu są używane na podstawie umów leasingu. Zamiarem Wnioskodawcy jest przeniesienie możliwości korzystania z tych środków transportu, które są niezbędne dla świadczenia usług pocztowo-kurierskich w dotychczasowym rozmiarze z Wnioskodawcy na spółkę, do której wniesiony zostanie aport. Mając na uwadze, że może to nastąpić wyłącznie za zgodą leasingodawcy, Wnioskodawca zamierza doprowadzić do tego przede wszystkim poprzez wniesienie praw i obowiązków wynikających z umów leasingu w ramach aportu przedsiębiorstwa do nowej spółki, ewentualnie poprzez wykup tych środków transportu i przeniesienie własności w ramach aportu przedsiębiorstwa, rozwiązanie umów leasingu i zawarcie nowych umów przez spółkę, do której zostanie wniesione przedsiębiorstwo lub w inny sposób uzgodniony z danym leasingodawcą.
Jak już wyżej wskazano Wnioskodawca posiada szereg zawartych umów najmu, gdyż nie posiada własnych nieruchomości i wszelkie prawa do korzystania z nieruchomości wywodzi z tych umów. Prawa, ale i obowiązki wynikające z tych umów stanowić będą składnik przenoszonego przedsiębiorstwa.
Składnikiem przenoszonego przedsiębiorstwa będą oczywiście zarówno wierzytelności (prawa) wynikające z umów, o których mowa w niniejszym stanie faktycznym, jak również wierzytelności (należności) pieniężne.
Przeniesione też zostaną środki pieniężne zgromadzone na rachunkach bankowych lub w kasie spółki. Wyłączone zostaną jedynie środki (znajdujące się w kasie i rachunkach bankowych) w zakresie niezbędnym do zapewnienia spółce będącej wnioskodawcą niezbędnej płynności finansowej.
Przeniesione na spółkę będą również prawa i obowiązki wynikające z umów kredytowych lub umów pożyczek odnoszących się do zbywanego majątku lub bieżącej działalności przedsiębiorstwa świadczącego usługi pocztowo-kurierskie. Tym samym nie będą przenoszone prawa i obowiązki wynikające z umów kredytowych lub umów pożyczek nie związanych z tym majątkiem ani bieżącą, podstawową działalnością przedsiębiorstwa.
Wnioskodawca jest podmiotem (właścicielem) autorskich praw majątkowych do programów komputerowych i . Są to programy wytworzone w części we własnym zakresie przez Wnioskodawcę, a w części poprzez nabycie usług i składników oprogramowania od osób trzecich. Programy te stanowią zasadniczą bazę informatyczną funkcjonowania przedsiębiorstwa Wnioskodawcy w zakresie świadczenia usług pocztowych kurierskich. Autorskie prawa majątkowe do tego oprogramowania stanowić będą składnik wnoszonego aportem przedsiębiorstwa. Ponadto Wnioskodawca posiada szereg innych wartości niematerialnych w postaci praw majątkowych (przede wszystkim autorskich praw majątkowych lub licencji) do innych programów komputerowych (w szczególności służące do śledzenia przesyłek, prowadzenia ksiąg rachunkowych), projektów stron internetowych projektów logotypów, baz danych. Z przedsiębiorstwa zostaną wyłączone prawa do oprogramowania nie dotyczącego prowadzenia działalności gospodarczej polegającej na świadczeniu usług pocztowo-kurierskich, jak np. oprogramowanie do obsługi X i zarządzania ich siecią, licencjonowane na rzecz innych podmiotów.
Funkcjonowanie przedmiotowego przedsiębiorstwa opiera się na ogromnej liczbie zawartych przez Wnioskodawcę umów. Prócz umów, o których mowa wyżej, a więc umów najmu powierzchni, umów leasingu środków transportu oraz umów na podstawie, których Wnioskodawca korzysta z określonych dóbr niematerialnych (wartość niematerialnych i prawnych), Wnioskodawca zawarł szereg innych umów dotyczących dostawy na rzecz przedsiębiorstwa rożnego rodzaju usług. W przypadku oddziałów (miejsc prowadzenia działalności gospodarczej) znajdujących się poza siedzibą spółki będącej Wnioskodawcą zostały zawarte w szczególności umowy dotyczące dostawy usług telekomunikacyjnych, a w szczególności umożliwiające dostęp do Internetu, a także dotyczące wywozu odpadów komunalnych oraz dostawy mediów technicznych, a w szczególności dostawy energii elektrycznej. Wszelkie wynikające z powyższych umów prawa (w tym wierzytelności o dostawę tych usług) wszelkie obowiązki (w tym zobowiązania do zapłaty za dostarczone usługi) stanowić będą składnik przenoszonego przedsiębiorstwa. W skład przedsiębiorstwa wchodzić będą również prawa i obowiązki z podobnych umów, nie związanych z funkcjonowaniem oddziałów, a w szczególności umowy o usługi transportowe (w tym umowy o ochronę transportu i usługi konwojowania), usługi ochrony (w tym o ochronę i monitorowanie obiektów), usług telekomunikacyjne (o dostawę usług internetowych), usługi wywozu odpadów, dostawy energii elektrycznej.
Istotą funkcjonowania przedsiębiorstwa Wnioskodawcy jest świadczenie usług pocztowo-kurierskich. Podstawę świadczenia tych usług przez Wnioskodawcę, w zakresie działalności przedmiotowego przedsiębiorstwa, stanowią, umowy zawarte w tym celu.
Umowy te można podzielić na dwie grupy:
- umowy dotyczące świadczenia usług pocztowych oraz
- umowy o świadczenie usług kurierskich, obejmujące świadczenie usług X.
Przedmiotem umów o świadczenie usług pocztowych jest doręczenie wszelkiego rodzaju przesyłek, a w szczególności listów zwykłych, poleconych, ekspresowych, przesyłek reklamowych oraz paczek.
Natomiast przedmiotem umów kurierskich obejmujących świadczenie usług X, jest dostarczenie przesyłki (paczki) do/z X, jak również umożliwienie nadania lub obioru przesyłki za pomocą X.
Wnioskodawca dokonując wniesienia przedsiębiorstwa w formie aportu zamierza wprost przenieść na nową spółkę prawa i obowiązki wynikające z umów o świadczenie usług pocztowych.
Natomiast w odniesieniu do umów kurierskich obejmujących świadczenie usług X Wnioskodawca planuje pozostać ich stroną, ale jednocześnie podzlecić ich wykonanie spółce, do której wniesione zostanie przedsiębiorstwo. Podzlecenie będzie konieczne z uwagi na fakt, że po przeniesieniu przedsiębiorstwa na nową spółkę, Wnioskodawca nie będzie już zdolny do faktycznej realizacji usług kurierskich bowiem wszelkie siły i środki niezbędne do rzeczywistego wykonywania tych usług zostaną w ramach przedsiębiorstwa wniesione aportem.
Ponadto podkreślić należy, że usługi objęte umowami kurierskimi obejmującymi umowy X są już w części powierzone innemu podmiotowi, do którego Wnioskodawca wniósł zorganizowaną część przedsiębiorstwa obejmującą składniki materialne i niematerialne oraz zobowiązania, przeznaczoną do wykonywania usług X i zarządzania siecią X. Wyodrębnienie przedmiotowej zorganizowanej część przedsiębiorstwa było przedmiotem indywidualnej interpretacji podatkowej wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach w dniu 23 lipca 2012r. sygn. IBPP1/443-432/12/ES. Po przeniesieniu zorganizowanej część przedsiębiorstwa na rzecz innej spółki Wnioskodawca utracił możliwość wykonywania usług X.
Istotną cześć całego pakietu umów zawartych przez Wnioskodawcę stanowią umowy z agentami. Sieć około 80 agentów stanowi istotne uzupełnienie własnych sił i środków Wnioskodawcy służących realizacji usług pocztowo-kurierskich. Prawa i obowiązki ze wszystkich umów zawartych z agentami stanowić będą elementy przedsiębiorstwa, które zostanie wniesione do nowej spółki. Agenci są odrębnymi przedsiębiorcami świadczącym na wyłączność usługi na rzecz Wnioskodawcy.
Dodać należy, że oprócz umowy agencyjnej z agentami zawierane są także umowy o obsługę X. Ich przedmiotem jest doręczanie paczek do X i ich odbiór z X, a także obsługa serwisowa X. Ponadto z agentami zawierane są umowy o umożliwienie Wnioskodawcy dostępu do lokalu agenta, a w szczególności do przesyłek oraz do dokumentacji związanej ze świadczeniem usług. Również prawa i obowiązki wynikające z tych umów będą przeniesione wraz z przedsiębiorstwem.
Ponadto Wnioskodawca współpracuje z około 40 osobami fizycznymi prowadzącymi działalność gospodarczą świadczącymi na rzecz Wnioskodawcy różnego rodzaju usługi, a w szczególności usługi doradcze, konsultingowe lub różnorodne usługi pośrednictwa.
Wraz ze wskazanymi wyżej składnikami materialnymi i niematerialnym przeniesione zostaną do nowej spółki dokumenty związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa, w szczególności umowy (w rozumieniu dokumentu), 2 których prawa i obowiązki będą przenoszone w ramach przedsiębiorstwa, jak również wszelkie inne dokumenty przedsiębiorstwa w zakresie związanym z realizacją usług pocztowo-kurierskich, w tym stosowne dokumenty rejestracyjne, inwentarzowe i finansowe, z wyłączeniem dokumentów, do których przechowywania, zgodnie obowiązującymi przepisami prawa zobowiązany jest wnioskodawca np. jako podatnik lub płatnik zobowiązań publicznoprawnych. Dodać należy, że dokumenty, które będą przenoszone w ramach przedsiębiorstwa zawierać będą informacje o charakterze technicznym, organizacyjnym, handlowym, marketingowym, które w części nie zostały dotąd ujawnione do wiadomości publicznej, a co za tym idzie stanowią tajemnice przedsiębiorstwa.
Jak wspomniano wyżej, Wnioskodawca dokonując wniesienia przedsiębiorstwa w formie aportu zamierza wyłączyć pozostawić w swoim władaniu określone składniki, które umożliwią mu rozpoczęcie i prowadzenie tej nowe działalności. Niektóre z nich zostały już wyżej wskazane. Pozostałe składniki, które zostaną wyłączone to składnik tworzące miejsca pracy pracowników, którzy będą wykonywać czynności składające się na prowadzenie nowe działalności Wnioskodawcy, oraz składniki, które nie mają związku z obecną, podstawową działalnością Wnioskodawcy, a więc świadczeniem usług pocztowo-kurierskich. Zasadniczym kluczem dla wyłączenia określonych składników są pracownicy, których Wnioskodawca zamierza zatrzymać w celu rozpoczęcia nowej działalności. Podkreślić należy, że spośród ok. 700 etatowych pracowników Wnioskodawca zamierza zatrzymać w spółce jedynie ok. 40 pracowników.
Pracownicy, których Wnioskodawca zamierza zatrzymać w
swojej spółce nie są bezpośrednio związani ze świadczeniem usług
pocztowo-kurierskich, ale z pozyskiwaniem klientów zainteresowanych
takimi usługami. Odpowiada to wskazanemu na wstępie zamiarowi
Wnioskodawcy zmiany profilu prowadzonej działalności z bezpośredniego
świadczenia przedmiotowych usług na działalność polegającą na
dystrybucji niektórych z tych usług , analiz i
operacji marketingu (marketing paczek), kontroli kosztów, reklamacji,
obsługi klienta i doradztwa na rzecz klientów zarządzania projektami
oraz pracownicy infolinii dot. paczek. Pozostawienie tych pracowników
determinuje wyłączenie składników składających się na ich miejsca pracy
z transakcji dotyczącej przedsiębiorstwa. W przeciwnym razie na mocy
przepisów prawa pracy pracownicy ci staliby się automatycznie
pracownikami spółki, do której wniesione będzie przedsiębiorstwo. Pracownicy, którzy zmienią pracodawcę w wyniku wniesienia
przedsiębiorstwa aportem, to w szczególności wszyscy doręczyciele,
wszyscy sortownicy i inni pracownicy sortowni, wszyscy magazynierzy,
pracownicy działu bezpieczeństwa, specjaliści do spraw BHP, pracownicy
działu rozliczeń, pracownicy działu zaopatrzenia, działu zarządzania
danymi, pracownicy działów handlowych, pracownicy sekcji reklamacji,
pracownicy działu marketingu pracownicy działu transportu. Do nowej
spółki przeniesieni zostaną wszyscy pracownicy oddziałów, w tym
doręczyciele, kurierzy, sortownicy, pracownicy operacyjni
(administracyjno-operacyjni), kasjerzy, pracownicy ds rozliczeń oraz
pracownicy zajmujący się kontrolą wewnętrzną w oddziałach. Ponadto jak już zostało wspomniane, dodatkowo ok. 1000 osób
świadczy usługi na podstawie umów cywilnoprawnych. Po wniesieniu
przedsiębiorstwa do nowej spółki, Wnioskodawca zamierza współpracować
jedynie z ok. 10 z tych osób. Pozostałe osoby będą nadal świadczyć
usługi na rzecz przenoszonego przedsiębiorstwa w wyniku przeniesienia
wraz z tym przedsiębiorstwem praw i obowiązków wynikających z umów
zawartych z tym osobami (albo - w przypadku umów zawieranych okresowo -
zawarcia umów z tymi osobami na kolejne okresy przez spółkę, do której
wniesione zostanie przedsiębiorstwo). Tych kilka osób świadczących
usługi na podstawie umów cywilnoprawnych, które miałaby pozostać w
spółce będącej Wnioskodawcą w związku z przeniesieniem
przedsiębiorstwa, to osoby zajmujące się w szczególności sprzedażą
usług związanych z paczkami i odsprzedażą usług X, w tym z marketingiem
i kontrolą wewnętrzną. Choć w przypadku osób świadczących usług na
podstawie umów cywilnoprawnych nie istnieje, znany z prawa pracy
mechanizm podążania do nowego pracodawcy stosunku pracy łączącego
pracownika z pracodawcą za zadaniami powierzonymi temu pracownikowi w
ramach stosunku pracy i wydzielonymi dla potrzeb realizacji tych zadań
składnikami majątkowymi, to jednak Wnioskodawca zamierza zastosować ten
mechanizm w praktyce wyłączając ze zbywanego przedsiębiorstwa składniki
majątkowe, które powierza tym kilku osobom w celu wykonania zleconych
im usług. Istotne jest również to, że w przypadku
przenoszenia praw i obowiązków wynikających z wszelkiego rodzaju umów
zawartych przez Wnioskodawcę (poza umowami o pracę), na przeniesienie
na nową spółkę wynikających z nich obowiązków, zgodę musi wyrazić druga
strona umowy. Zakres zatem przeniesionych praw i obowiązków
wynikających z tych umów będzie determinowany wolą osób trzecich. Wraz z przedsiębiorstwem zostaną przeniesione na nową
spółkę zobowiązania związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa
świadczącego usługi pocztowo-kurierskie. Nie będą przenoszone
zobowiązania nie związane z tą działalnością i ze zbywanym
majątkiem. Należy pokreślić, że spółka, która będzie
nabywcą przedsiębiorstwa w wyniku jego wniesienia w formie aportu, nie
tylko będzie prowadzić dotychczasową działalność pocztowo-kurierską w
oparciu o nabyte przedsiębiorstwo, ale wręcz będzie ją - i to
bezpośrednio, bez jakiejkolwiek przerwy - kontynuować. Przedmiotem
aportu będzie przedsiębiorstwo w ruchu, a więc przedsiębiorstwo w
ramach, którego cały czas (bez przerwy) trwa odbieranie transportowanie
i wydawanie różnego rodzaju przesyłek (listów i paczek). Tym samym, w chwili zawierania umowy zbycia (przeniesienia)
własności przedsiębiorstwa wszystkie czynność składające się na
świadczenie usługi pocztowej lub kurierskiej będą w toku. W rezultacie
okaże się, że wiele przesyłek odebranych przez Wnioskodawcę będzie już
dostarczanych przez spółkę, do której zostanie wniesione
przedsiębiorstwo, lub zlecenie dostarczenia przesyłki otrzymane przez
wnioskodawcę zostanie wykonane w całości (a więc odbiór przesyłki, jej
transport i doręczenie) już przez spółkę, która nabędzie przedmiot
aportu. Podkreślenia wymaga fakt, że dziennie w ramach przedsiębiorstwa
wnioskodawcy realizowane są usługi obejmujące, na danym etapie, od
700.000 do 1.000.000 różnego rodzaju przesyłek. W konsekwencji w
przypadku planowanego przeniesienia przedsiębiorstwa musi dojść i
dojdzie do przeniesienia wszelkich tych składników przedsiębiorstwa
które są niezbędne dla bezawaryjnej i terminowej realizacji tego
procesu, a więc do należytego funkcjonowania tego przedsiębiorstwa.
Proces ten obejmuje nie tylko odbieranie, sortowanie, przemieszczanie i
wydawanie przesyłek ale też takie działania jak pozyskiwanie i
przyjmowanie nowych zleceń, załatwianie ewentualnych reklamacji
zarządzanie, koordynację i kontrolę realizacji całego procesu i jego
poszczególnych elementów. Jakiekolwiek przerwy lub wady świadczonych
usług, spowodowane jakimikolwiek ograniczeniami organizacyjnymi
funkcjonalnymi lub majątkowymi, byłyby zbyt kosztowne dla wnioskodawcy,
nabywcy przedsiębiorstwa i całej grupy kapitałowej, do której
należą. Pomimo, że dystrybucja usług kurierskich,
powiązanych z usługami X, jest dziś immanentnym elementem podstawowej
działalności Wnioskodawcy polegającej na świadczeniu wszystkich
rodzajów usług pocztowo-kurierskich, to dodać należy, że Wnioskodawca
dokonał w księgach rachunkowych takiego wyodrębnienia kont księgowych,
które pozwala rozdzielić te dwa rodzaje działalności, tak jakby przy
użyciu składników majątkowych, które podlegać będą wniesieniu w formie
aportu, świadczone były usługi podzlecone przez inny podmiot
(działający w oparciu o wyłączane składniki majątkowe). Wyodrębnienie
to pozwala na odpowiednie przypisanie przychodów i kosztów oraz
należności i zobowiązań odrębnie do tych dwóch rodzajów działalności,
tzn. działalności polegającej na świadczeniu usług pocztowo-kurierskich
oraz działalności polegającej na dystrybucji wycinka usług
pocztowo-kurierskich w postaci usług kurierskich powiązanych z
nabywanymi od innego podmiotu usługami X. Ponadto
należy dodać, że tych kilkudziesięciu pracowników, którzy mają pozostać
w spółce będącej Wnioskodawcą już dziś zajmuje się dystrybucją usług
kurierskich obejmujących dostarczanie paczek do X, pracują w
wyodrębnionych działach takich jak dział sprzedaży paczek czy dział
project management, ale też wykonując zadania z tego zakresu w ramach
innych działów. Wyodrębnienie tych dwóch działów związane jest przede
wszystkim z już wykonywanym pośrednictwem (odsprzedażą) w zakresie
świadczenia usług X. Jednak usługa X jest usługą towarzyszącą usłudze
kurierskiej, która stanowi element obecnego przedmiotu działalności
wnioskodawcy polegającej na świadczeniu usług
pocztowo-kurierskich. Istotne jest również to, że
wszyscy pracownicy, którzy zmieniać będą pracodawcę w wyniku wniesienia
przedsiębiorstwa w formie aportu, funkcjonują w ramach określonej
struktury organizacyjnej, która zostanie przeniesiona w zasadzie w
całości do nowej spółki, za wyjątkiem dwóch wskazanych wyżej działów.
Są to pracownicy wszystkich działów przedsiębiorstwa, takich jak dział
operacji, marketingu, handlowy, bhp bezpieczeństwa, księgowości,
logistyki i transportu, rozwoju infrastruktury, obsługi klienta,
standaryzacji i szkoleń informatyki i kontrolingu oraz zakupów.
Bezpośrednio do nowej spółki przeniesiona zostanie cała struktura
organizacyjna placówek terenowych, w tym magazynów, punktów obsługi
klienta, oddziałów. W konsekwencji dokonując
wniesienia opisanego w niniejszym wniosku zespołu składników
majątkowych Wnioskodawca dokona rozdzielenia funkcji świadczenia
określonego rodzaju usług (tu: usług pocztowo-kurierskich) od funkcji
dystrybucyjnej dotyczącej jedynie wycinka usług pocztowo-kurierskich
polegającej na dystrybucji usług kurierskich, którym towarzyszą usługi
X, w odniesieniu zawartych przez Wnioskodawcę umów. Obecnie te funkcje
realizowane są jako całość przez spółkę będącą Wnioskodawcą. Nie
oznacza to jednak braku możliwości samodzielnego świadczenia przez
Wnioskodawcę usług kurierskich i pozyskiwania klientów w tym zakresie,
jak również braku możliwości nabywania i odsprzedawania usług X. Wniesienie przedmiotowego aportu (wkładu niepieniężnego)
nastąpi oczywiście w zamian za objęcie udziałów w nowej spółce z
ograniczoną odpowiedzialnością. Samo wniesienie przedmiotowego wkładu
niepieniężnego zostanie dokonane poprzez zawarcie z nową spółką (do
której wnoszony będzie aport) umowy zbycia (przeniesienia własności)
przedsiębiorstwa, która zostanie zawarta w wykonaniu zobowiązania do
pokrycia objętych w zamian za ten wkład udziałów. Opisane wyżej
wyłączenia określonych składników zostaną dokonane w przedmiotowej
umowie zbycia przedsiębiorstwa. Umowa zbycia
(przeniesienia własności) przedsiębiorstwa stwierdzać będzie, że
przedmiotem zbycia jest przedsiębiorstwo. Jedynie przykładowo wymieniać
będzie składniki wchodzące w skład przedsiębiorstwa, natomiast wyraźnie
i wyczerpująco wymieniać będzie składniki podlegające wyłączeniu.
Oznacza to, że każdy składnik, który nie został wyraźnie wyłączony
stanowić będzie element przedmiotu zbycia. Zbyciu podlegał będzie zatem
zespół składników materialnych i niematerialnych przeznaczony do
prowadzenia działalności gospodarczej polegającej na świadczeniu usług
pocztowo-kurierskich, a w szczególności: Natomiast wyłączone zostaną: Umowa ta zostanie zawarta w
przypisanej formie, to jest w formie pisemnej z podpisami notarialnie
poświadczonymi. Na tle tych wyłączeń Wnioskodawca
podjął wątpliwość dotyczącą zasad opodatkowania czynności zbycia
przedmiotowego zespołu składników materialnych i niematerialnych
służącego prowadzeniu działalności gospodarczej w zakresie świadczenia
usług pocztowo-kurierskich. W związku z powyższym
zadano następujące pytania: Zdaniem
Wnioskodawcy, Ad 1 Zdaniem
podatnika zespół składników majątkowych opisany w stanie faktycznym,
które stanowić będzie przedmiot zbycia (wkładu niepieniężnego), pomimo
wskazanych w stanie faktycznym wyłączeń określonych składników,
stanowić będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu przepisów uVAT. Ustawa o podatku od towarów i usług nie zawiera definicji
legalnej przedsiębiorstwa. Właściwym wydaje się odwołanie w tym
zakresie do rozumienia pojęcia przedsiębiorstwo przyjętego w przepisach
Kodeksu cywilnego. Uzasadnienie dla sięgnięcia do rozumienia tego
pojęcia przyjętego w Kodeksie cywilnym można znaleźć w rozporządzeniu
Prezesa Rady Ministrów z dnia 20 czerwca 2002r. w sprawie Zasad
techniki prawodawczej (Dz. U. z 2002r. Nr 100, poz. 908). Zgodnie z §
146 ust. 1 pkt 4 tego rozporządzenia W ustawie lub innym akcie
normatywnym formułuje się definicję danego określenia, jeżeli (...) ze
względu na dziedzinę regulowanych spraw istnieje potrzeba ustalenia
nowego znaczenia danego określenia. W tym przypadku pomimo, że uVAT
reguluje szczególną materię podatkową, to jednak prawodawca nie
zdecydował się na sformułowane dla potrzeb podatku od towarów i usług
nowego znaczenia pojęcia przedsiębiorstwo, w odstępstwie od powszechnie
znanego i stosowanego kodeksowego rozumienia tego pojęcia. Na uwagę
zasługuje również fakt, że na użytek innych ustaw podatkowych
ustawodawca wyraźnie odwołuje się do rozumienia pojęcia
przedsiębiorstwo zawartego w przepisach Kodeksu cywilnego. Ponadto
zasadniczy w zakresie prawa podatkowego akt prawny jakim jest Ordynacja
podatkowa również nie zawiera odmiennej od zawartej w Kodeksie cywilnym
definicji przedsiębiorstwa. Dodać należy, że również
w interpretacjach podatkowych organy podatkowe przyjmują dla potrzeb
uVAT rozumienia pojęcia przedsiębiorstwo zawarte w przepisach Kodeksu
cywilnego. Można tu wskazać np. następujące indywidualne interpretacje
podatkowe wydane przez Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach: z dnia 7
grudnia 2012r. sygn. IBPP4/443-428/12/LG, z dnia 2 listopada 2012r.
sygn. IBPP1/443-778/12/LSz, z dnia 12 października 2012r. sygn.
IBPP2/443-690/12/K. Zasadnicze rozumienie pojęcia
przedsiębiorstwo na tle przepisów Kodeksu cywilnego wynika z art. 55(1)
tej ustawy. Zgodnie z tym przepisem: Przedsiębiorstwo jest
zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych
przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w
szczególności: Powyższy
przepis dopełnia art. 55(2) Kodeksu cywilnego, zgodnie z którym:
Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko,
co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści
czynności prawnej albo z przepisów szczególnych. Dokonując oceny przedstawionego stanu faktycznego w świetle
przepisów Kodeksu cywilnego, należy stwierdzić, że przedsiębiorstwo to
przede wszystkim zorganizowany zespół składników niematerialnych i
materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej.
Nie ulega wątpliwości, że przedmiotowe przedsiębiorstwo, mimo
planowanych wyłączeń składników majątkowych, będzie stanowić całość pod
względem zarówno organizacyjnym, jak i funkcjonalnym. Przedsiębiorstwo
będzie zdolne realizować wszelkie dotychczasowe zadania gospodarcze
składające się na świadczenie usług pocztowo-kurierskich. Przedmiotem
przeniesienia będą zarówno składniki materialne (np. określone rzeczy
ruchome), jak i niematerialne (np. opisane w stanie faktycznym
prawa). Dalej, wyliczenie składników przedsiębiorstwa
zawarte w Kodeksie cywilnym jest wyłącznie wyliczeniem przykładowym.
Wynika to z użycia przez ustawodawcę zwrotu w szczególności. Wyliczenie
to służy rozwinięciu wskazanej wyżej klauzuli generalnej. Jako
wyliczenie przykładowe nie ma ono zamkniętego charakteru ani też nie
stanowi wskazania minimalnego zakresu składników
przedsiębiorstwa. Przedsiębiorstwo nie musi obejmować
wszystkich z tych składników, jak również może obejmować składniki,
które nie zostały wyliczone w Kodeksie cywilnym. Przedmiotowe przedsiębiorstwo, opisane w stanie faktycznym,
obejmuje jednak (pomimo planowanych wyłączeń) prawie wszystkie
wymienione składniki, począwszy od oznaczeń indywidualizujących
przedsiębiorstwo, przez własność określonych rzeczy ruchomych, prawa do
nieruchomości wynikające umów najmu, wierzytelności, środki pieniężne,
autorskie prawa majątkowe, informacje stanowiące tajemnicę
przedsiębiorstwa, aż do dokumentów związanych z prowadzeniem
przedsiębiorstwa. Ponadto, w opisanym przypadku, przedsiębiorstwo
obejmować będzie określone zobowiązania związane z prowadzeniem
przedsiębiorstwa, których wyliczenie zawarte w Kodeksie cywilnym nie
zawiera. Zgodnie z tym rozumieniem pojęcia
przedsiębiorstwo nie jest zatem najistotniejsze wyliczenie określonych
składników. Istotne jest natomiast to, że określony, wyodrębniony w
ramach danej czynności cywilnoprawne kompleks składników majątkowych
stanowi podstawę realizacji określonego przedmiotu działalność
gospodarczej. W tym przypadku zbywane przedsiębiorstwo będzie w stanie
kontynuować dotychczasową działalność w zakresie świadczenia usług
pocztowo-kurierskich. Opisane wyłączenia określonych składników jak już
wskazano, albo nie mają związku z zasadniczym przedmiotem prowadzonej
dotychczas działalność gospodarczej albo dotyczą stanowisk pracy
nielicznych pracowników lub składników majątkowych powierzanych w celu
wykonania zleconych zadań osobom świadczącym usługi na rzecz
przedsiębiorstwa Należy pokreślić, że składniki, które wejdą w skład
przenoszonego przedsiębiorstwa nie będą stanowić jedynie minimum
składników niezbędnych dla funkcjonowania przedsiębiorstwa.
Pozostawienie w spółce będące Wnioskodawcą niektórych pracowników lub
współpracowników, a co za tym idzie związanych z ich pracą lub usługami
składników, nie ogranicza w żaden sposób ani organizacyjnie, ani
funkcjonalnie dotychczasowych możliwości działania przedmiotowego
przedsiębiorstwa. Możliwość wyłączenia określonych
składników majątkowych w ramach danej czynności cywilnoprawnej wynika
wprost z przepisów Kodeku cywilnego. W przypadku każdej czynności
cywilnoprawnej mającej za przedmiot przedsiębiorstwo, a zatem również w
przypadku umowy (zbycia) przenoszącej własność przedsiębiorstwa jako
wkładu do spółki kapitałowej, możliwe jest wyłączenie określonych
składników majątkowych z przedsiębiorstwa przedmiotu zbycia
(przeniesienia). Strony takiej czynności cywilnoprawnej mają swobodę co
do tego jakie elementy składające się na przedsiębiorstwo objąć
przedmiotem tej czynności. Reasumując, pomimo
dokonania opisanych wyłączeń, wskazany w stanie faktycznym zespół
składników materialnych i niematerialnych stanowiący przedmiot
planowanego przez wnioskodawcę aportu, stanowić będzie przedsiębiorstwo
w rozumieniu przepisów Kodeksu cywilnego, a tym samym przedsiębiorstwo
w rozumieniu przepisów uVAT. Ad 2 Zdaniem Wnioskodawcy opisany zespół składników materialnych
i niematerialnych stanowi również zorganizowaną część przedsiębiorstwa
w rozumieniu art. 2 pkt 27e uVAT. Zgodnie z tym
przepisem zorganizowana część przedsiębiorstwa to organizacyjnie i
finansowo wyodrębniony u istniejącym przedsiębiorstwie zespół
składników materialnych niematerialnych, w tym zobowiązania,
przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który
zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie
realizujące te zadania. Podkreślić należy, że
przepisy Kodeksu cywilnego nie znają pojęcia zorganizowanej części
przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e uVAT. Zorganizowana
część przedsiębiorstwa, która stanowi zespół składników materialnych i
niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia określonej działalności
gospodarczej stanowi przedsiębiorstwo w rozumieniu przepisów Kodeksu
cywilnego. Przedmiotowy zespół składników bowiem
posiada odpowiednią, jak każde przedsiębiorstwo, strukturę
organizacyjną, finansową i majątkową i jest przeznaczony do realizacji
określonych zadań gospodarczych. Wszystkie te elementy zostały wskazane
w stanie faktycznym. W aspekcie majątkowym wyłączeniu
podlegać będą tylko składniki nie związane bezpośrednio ze świadczeniem
usług pocztowo-kurierskich lub składające się na stanowiska pracy
pozostających w spółce będącej wnioskodawca pracowników. Całość
składników bezpośrednio związanych z wykonywaniem działalności
pocztowo-kurierskie stanie się przedmiotem aportu. Zgodnie z wyrokiem
Trybunału Sprawiedliwości z dnia 10 listopada 2011r. sygn. C-444/10:
Artykuł 5 ust. 8 szóstej dyrektywy VAT należy interpretować w ten
sposób, że przeniesienie własność zapasu towarów oraz wyposażenia
sklepu z jednoczesnym oddaniem nabywcy w dzierżawę lokalu handlowego na
podstawie umowy na czas nieoznaczony, ale możliwej do rozwiązania przez
każdą ze stron z zachowaniem, krótkiego terminu wypowiedzenia, stanowi
przekazanie całości lub części aktywów w rozumieniu tego przepisu, pod
warunkiem iż przekazane aktywa są wystarczające do prowadzenia przez
nabywcę w sposób trwały samodzielnej działalności gospodarczej. Z przeniesieniem przedmiotowego zespołu składników
majątkowych wiąże się przejście pracowników wszystkich działów i części
przedsiębiorstwa, z wyjątkiem jedynie ok. 40 pracowników (na ok. 700
zatrudnionych w przedsiębiorstwie). Przedmiotowy zespół składników nie
jest wydzielony w ramach jednego oddziału, działu lub wydziału
przedsiębiorstwa, lecz obejmuje wszystkie dotychczasowe działy
przedsiębiorstwa i jednostki terenowe wydzielone w istniejącym
przedsiębiorstwie, składające się na całe dotychczasowe
przedsiębiorstwo, z wyjątkiem wszystkich pracowników dwóch działów
związanych z odsprzedażą usług X i poszczególnych pracowników z kilku
innych działów. Tym samym pod względem organizacyjnym stanowi całość
zdolną świadczyć dotychczas świadczone przez spółkę będącą wnioskodawcą
usługi pocztowo-kurierskie. Jak stwierdza Naczelny
Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 21 lutego 2012r. sygn. I FSK
810/11: Decydujące znaczenie przy określaniu zakresu przedmiotowego
art. 6 pkt 1 u.p.t.u. ma element funkcjonalny tj. możliwość
realizowania określonych zadań gospodarczych. Uzasadnienie dla uznania, że przedmiotowy zespół składników
materialnych i niematerialnych może być uznany za przedsiębiorstwo
wnioskodawca przedstawił powyżej. Istotne jest to, że opisany w stanie
faktycznym zespół składników majątkowych nie tylko mógłby stanowić
przedsiębiorstwo, ale to przedsiębiorstwo będzie musiał stanowić,
inaczej z uwagi na opisane zasady funkcjonowania tego przedsiębiorstwa,
byłby zdolny do pisanego bezpośredniego przecięcia realizacji usług
pocztowo-kurierskich w toku ich rzeczywistego świadczenia. Jak wskazano przedmiotowy zespół składników, obejmować
będzie również zobowiązanie związane z tym zespołem i z działalnością
gospodarczą prowadzoną z przy jego użyciu. Mając
powyższe należy stwierdzić, że opisanych przedmiot aportu może być
również zgodnie z przepisami podatkowymi uznany za zorganizowaną część
przedsiębiorstwa. Ad 3 Transakcja
wniesienia przedmiotowego zespołu składników materialnych i
niematerialnych opisanego w stanie faktycznym, pomimo dokonania
wskazanych wyłączeń składników majątkowych, nie będzie podlegała
opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Zgodnie z
art. 6 pkt 1 uVAT: Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji
zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Z
przepisu tego wynika, że transakcja zbycia przedsiębiorstwa lub
zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie podlega opodatkowaniu
podatkiem od towarów i usług. Użyte w powyższym
przepisie pojęcie przedsiębiorstwo należy rozumieć zgodnie z przepisami
Kodeksu cywilnego, a pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa
zgodnie definicją legalną zawartą w art. 2 pkt 27e uVAT. Jak wykazano
wyżej opisany w stanie faktycznym zespół składników majątkowych można
uznać na gruncie przepisów prawa cywilnego, a tym samym na gruncie uVAT
za przedsiębiorstwo, jak również za zorganizowaną część
przedsiębiorstwa, na gruncie przepisów uVAT. Zdaniem
Wnioskodawcy opisany w stanie faktycznym zespół składników materialnych
i niematerialnych, pomimo planowanych wyłączeń, pozostaje
organizacyjnie, funkcjonalnie i majątkowo zdatnym do realizacji
dotychczasowego przedmiotu działalności w postaci świadczenia usług
pocztowo-kurierskich. Jak wyżej wskazano, zakres tych
dopuszczalnych wyłączeń jest dowolny. Ważne jest to by przedsiębiorstwo
czy też zorganizowana część przedsiębiorstwa pozostała zespołem
składników niematerialnych i materialnych zdatnym do prowadzenia
działalności gospodarczej. Planowane wyłączenia pozostają bez wpływu na
zastosowanie art. 6 pkt 1 uVAT. Reasumując, bez
względu na to, czy przedmiotowy zespół składników można uznać wyłącznie
za przedsiębiorstwo, czy też wyłącznie za zorganizowaną część
przedsiębiorstwa, czy wreszcie przedmiotowy zespól składników będzie
mógł być znany zarówno za przedsiębiorstwo, jak i za zorganizowaną
część przedsiębiorstwa to w przypadku wniesienia opisanego aportu
znajdzie zastosowanie art. 6 pkt 1 uVAT, tzn. transakcja ta (wniesienie
aportu) nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i
usług. W świetle obowiązującego stanu prawnego
stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego
zdarzenia przyszłego uznaje się za: Zgodnie z
art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów
i usług (t.j. Dz. U. z 2011r. Nr 177, poz. 1054 ze zm.), zwanej dalej
ustawą o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, podlegają
odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium
kraju. Zakres tych czynności została zdefiniowany w
art. 7 i art. 8 ustawy. W myśl art. 7 ust. 1 tej
ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1,
rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak
właściciel (). Przez towary należy rozumieć rzeczy
oraz ich części, a także wszelkie postacie energii (art. 2 pkt 6
ustawy). Natomiast przez świadczenie usług w świetle
art. 8 ust. 1 ww. ustawy rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby
fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej
osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art.
7 (). Aport to wkład na utworzenie lub powiększenie
majątku spółki, który daje prawo do udziału w jej zyskach. Wniesienie
aportu stanowić może dostawę towarów (jeśli przedmiotem aportu są
towary w rozumieniu art. 2 pkt 6 ustawy) lub świadczenie usług (w
pozostałych przypadkach). Przepisów ustawy nie
stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej
części przedsiębiorstwa art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. Pojęcie transakcji zbycia, należy rozumieć w sposób
zbliżony do terminu dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o
VAT, zbycie obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje
przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np.
sprzedaż, darowizna, przeniesienie własności w formie wkładu
niepieniężnego, czyli aportu. W niniejszej sprawie
kwestią wymagającą rozstrzygnięcia jest uznanie części firmy, która ma
przedmiotem aportu za przedsiębiorstwo w myśl definicji zawartej w art.
55&¹Kodeksu cywilnego lub za zorganizowaną część przedsiębiorstwa,
o której mowa w art. 2 pkt 27 e ustawy o VAT oraz ustalenie istnienia
lub nieistnienia podstaw do zastosowania przepisu art. 6 ust. 1
ustawy. Ze względu na szczególny charakter przepisu
art. 6 pkt 1 ww. ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co
oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem
wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do
rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu
Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art.
2 pkt 27e ustawy o VAT. Ponieważ przepisy ustawy o
podatku od towarów i usług nie zawierają definicji przedsiębiorstwa
posłużyć się należy w tym zakresie definicją sformułowaną w ustawie z
dnia 23 kwietnia 1964r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16 poz. 93 ze
zm.). Według art. 55&¹ Kodeksu cywilnego
przedsiębiorstwo stanowi zorganizowany zespół składników
niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia
działalności gospodarczej, który obejmuje w szczególności: W powyższym przepisie ustawodawca wskazał, jakiego rodzaju
elementy wchodzą w skład kompleksu składników materialnych i
niematerialnych przeznaczonych do realizacji określonych zadań
gospodarczych, czyli przedsiębiorstwa, które może być przedmiotem
czynności prawnej. Zatem składniki materialne i
niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze
sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, iż można mówić o nich jako o
zespole, a nie zbiorze pewnych elementów. Istotne jest, aby w zbywanym
przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy
poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć
kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej. Powyższa definicja
opisuje przedsiębiorstwo w ujęciu przedmiotowym jako zespół
niematerialnych i materialnych składników stanowiący przedmiot prawa w
szerokim znaczeniu. Przedsiębiorstwo jako przedmiot zbycia, musi
stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co
oznacza, iż najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest
ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany
kompleks praw, obowiązków i rzeczy, iż zdolny jest do realizacji zadań
gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. W tym miejscu należy
zaznaczyć, że zgodnie z art. 55&² Kodeksu cywilnego, czynność
prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko co
wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści
czynności prawnej albo z przepisów szczególnych. Przepis ten odgrywa
szczególnie istotną rolę, gdyż konstytuuje on zasadę, iż
przedsiębiorstwo może stanowić przedmiot obrotu prawnego jako jednolita
całość. Nie wszystkie jednak elementy tworzące
pojęcie przedsiębiorstwa są na tyle istotne, aby bez ich zbycia nie
można było mówić o zbyciu przedsiębiorstwa. W praktyce obrotu
gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy
przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji sprzedaży. Jednak
nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące
w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych
relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a
nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w
zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki
pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający
kontynuowanie określonej działalności gospodarczej. Natomiast zgodnie z przepisem art. 2 pkt 27e ustawy o VAT,
pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się
organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie
zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,
przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który
zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie
realizujące te zadania. Istotne znaczenie w powyższej
definicji ma końcowy jej fragment. W celu ustalenia zatem, czy mamy do
czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, zbadać należy, czy
nabyty zespół składników majątkowych stanowić mógłby samodzielnie
działające przedsiębiorstwo. Wymagane jest, aby zorganizowana część
przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne, niezależne
przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których
realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Ponadto wymogiem do
uznania, aby zespół składników stanowił zorganizowaną część
przedsiębiorstwa, jest to by stanowił on zespół składników materialnych
i niematerialnych - w tym zobowiązań. Kolejnym warunkiem jest
wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie
to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i
funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań
gospodarczych). Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana
część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej
podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym w doktrynie
zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane
na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.
Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale
sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych
możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i
zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Powyższe oznacza,
że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie
tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona
organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność
finansową. Zatem, aby w rozumieniu przepisów
podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać
zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest
wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się
ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego
funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Zorganizowaną część
przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach,
takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze
przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność
jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część
przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy
których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym
zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj
rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu
przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i
funkcjonalnie całość). Na gruncie ustawy o podatku od
towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią
przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące
przesłanki: Tę ostatnią przesłankę
rozumie się zazwyczaj jako potencjalną zdolność (zorganizowanej części
przedsiębiorstwa) do niezależnego działania gospodarczego jako
samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego
przedsiębiorstwa. Winno on mieć również zdolność zaistnienia jako
niezależne przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55&¹ Kodeksu
Cywilnego. W związku z powyższym, zorganizowana część
przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy
których w przyszłości będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz
pewnym zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem
odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywały w
funkcjonowaniu istniejącego przedsiębiorstwa. Dlatego
należy uznać, że nie jest wystarczające, aby zbywane składniki
majątkowe utworzyły przedsiębiorstwo u nabywcy. Zbywane składniki
majątkowe muszą stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa u
zbywcy. W ocenie tut. organu wskazany wyżej przepis
art. 2 pkt 27e ustawy o VAT powinien być interpretowany z
uwzględnieniem wyroku Trybunału Sprawiedliwości WE w sprawie C-497/01
odnoszącego się do treści art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28
listopada 2006r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości
dodanej (Dz. U. UE L Nr 347, poz. 1 ze zm.) W myśl
tej regulacji prawa unijnego, w przypadku przekazania odpłatnie lub
nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku,
państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i
że w takim przypadku osoba, której przekazano towary będzie traktowana
jako następca prawny przekazującego. Należy zauważyć,
iż prawodawca unijny stanowiąc regulację ww. art. 19 Dyrektywy 112 nie
zdefiniował jednak użytego w niej pojęcia prawnego całości lub części
majątku. W wyroku C-497/01 w sprawie Zita Modes
przeciwko Administration de lenregistrement et des domaines (publ.:
"Przegląd Podatkowy" 2004/4/50, ECR 2003/11B/I-14393) Trybunał
zwracając uwagę, iż niezgodne z przepisami Dyrektywy jest wprowadzanie
przez państwo członkowskie jakichkolwiek ograniczeń innych niż te, o
których mowa w Dyrektywie podkreślił, iż pojęcie zbycia całości lub
części majątku należy interpretować tak, że obejmuje ono zbycie
przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, włącznie z
jego rzeczowymi składnikami oraz w zależności od konkretnego przypadku
składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo
lub jego część zdolną do prowadzenia niezależnej działalności
gospodarczej. Mając na uwadze powyższe orzeczenie
Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości należy stwierdzić, że zawarta w
art. 2 pkt 27e ustawy definicja legalna zorganizowanej części
przedsiębiorstwa musi być interpretowana przez pryzmat treści art. 19
Dyrektywy 2006/112/WE i w powiązaniu z rozumieniem pojęcia "przekazania
całości lub części majątku", wyłożonym przez Trybunał w ww. orzeczeniu.
Trybunał Sprawiedliwości główny nacisk kładzie na badanie konkretnego
przypadku, dopuszczając w pewnych przypadkach zbycie samych składników
rzeczowych. Tym samym, w myśl orzecznictwa Trybunału, składniki
niematerialne nie stanowią konstytutywnego elementu uznania części
majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w każdym przypadku. Tym
bardziej, elementem tym nie mogą być obciążające zorganizowaną część
przedsiębiorstwa zobowiązania. W tym zakresie Trybunał uznał bowiem, że
pojęcie zbycia całości lub części majątku należy interpretować tak, iż
obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części
przedsiębiorstwa, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub jego
część zdolną do prowadzenia niezależnej działalności
gospodarczej. Mając na uwadze powyższe, w ocenie tut.
organu, dla uznania, że zbywana część przedsiębiorstwa stanowi
zorganizowaną część przedsiębiorstwa, istotne znaczenie ma ocena, czy
ta zbywana część przedsiębiorstwa jest zdolna do prowadzenia
niezależnej działalności gospodarczej. Z
przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego wynika, iż Wnioskodawca,
którego podstawowym profilem wykonywanej działalności jest działalność
pocztowo-kurierska, ma zamiar dokonać aportu części firmy do
nowoutworzonej spółki z o.o., która to będzie kontynuować ten rodzaj
działalności (również przy pomocy agentów). Przy czym w odniesieniu do
umów kurierskich obejmujących świadczenie usług X Wnioskodawca planuje
pozostać ich stroną, ale jednocześnie będzie zlecać ich wykonanie
spółce, do której wniesiony zostanie przedmiotowy aport. Wnioskodawca
po dokonaniu aportu obejmie udział w spółce, do której przedmiotowy
aport zostanie wniesiony. Zbyciu będzie podlegało oznaczenie
indywidualizujące zbywane przedsiębiorstwo lub jego części. Wnioskodawca dysponuje własnym zapleczem
techniczno-logistycznym, jak również zapleczem techniczno-logistycznym
własnych agentów, którym są zlecane usługi. Jednocześnie Wnioskodawca
zatrudnia około 700 osób na umowę o pracę oraz ponad 1.000 osób na
podstawie umów cywilnoprawnych. Wnioskodawca nieruchomość, w której
znajduje się siedziba spółki oraz oddziały firmy w całej Polsce
użytkowane są na podstawie umów najmu (spółka nie posiada własnych
nieruchomości). Po wniesieniu aportu Wnioskodawca podnajmie część
powierzchni zajmowanej dotychczas przez centralę spółki. W skład części firmy mającej być przedmiotem aportu zostaną
przeniesione wszystkie składniki mające służyć tej działalności
operacyjnej, w szczególności środki trwałe, całe wyposażenie w ilości
około 2.000, które nie zostały zaliczone od środków trwałych, środki
transportu używane na podstawie umów leasingu, wierzytelności, środki
pieniężne zgromadzone zarówno w banku jak i w kasie spółki, jak również
prawa do oznaczeń (znaków towarowych) i licencje na ich korzystanie,
prawa wynikające z umów najmu czy leasingu, umów dotyczących mediów,
prawa wynikając z umów kredytowych czy pożyczek, autorskie prawa
majątkowe do oprogramowania Agent i Merkury wraz z zapleczem
pracowników, jak również wszelkie dokumenty związane z prowadzeniem
działalności gospodarczej, w tym objęte tajemnica
przedsiębiorstwa. Wnioskodawca po dokonaniu aportu
będzie nadal prowadził działalność gospodarczą, ale w zakresie
odsprzedaży usług innych podmiotów, gdyż sam już nie będzie zdolny do
ich świadczenia własnymi siłami i środkami lub przy pomocy własnych
agentów i przedstawicieli. Wnioskodawca zamierza być podmiotem
(resellerem, dystrybutorem), który łączył będzie usługi kurierskie
innych podmiotów i usługami X innych podmiotów. Wniesienie przedmiotowego aportu (wkładu niepieniężnego)
nastąpi w zamian za objęcie udziałów w nowej spółce z ograniczoną
odpowiedzialnością. Samo wniesienie przedmiotowego wkładu
niepieniężnego zostanie dokonane poprzez zawarcie z nową spółką (do
której wnoszony będzie aport) umowy zbycia (przeniesienia własności)
przedsiębiorstwa, która zostanie zawarta w wykonaniu zobowiązania do
pokrycia objętych w zamian za ten wkład udziałów. Przedmiotem aportu nie będzie natomiast oznaczenie
indywidualizacyjne przedsiębiorstwo, należności i zobowiązania oraz
środki pieniężne, prawa i obowiązki wynikające z różnego rodzaju umów a
nie związane z działalnością pocztowo-kurierską. Zatem rozstrzygnięciu podlega kwestia czy w przedmiotowej
sprawie dojdzie do zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu uregulowania
zawartego w Kodeksie cywilnym czy też do zbycia zorganizowanej części
przedsiębiorstwa w myśl art. 2 pkt 27e ustawy o VAT. Kwestią zasadniczą na gruncie przedmiotowej sprawy jest
ustalenie, czy przedsiębiorca może mieć tylko jedno przedsiębiorstwo,
czy też w ramach przedsiębiorstwa może istnieć kilka mniejszych
przedsiębiorstw. W ocenie tut. Organu w cywilistycznym ujęciu można
twierdzić, iż w ramach jednego przedsiębiorstwa może funkcjonować wiele
przedsiębiorstw, a podkreślić należy, że w ustawie o podatku od towarów
i usług brak jest definicji przedsiębiorstwa, zatem rozstrzygnięcie
opiera się na definicji przedsiębiorstwa ujętej w Kodeksie
cywilnym. Analizując powyższe wskazać należy, iż jak
wynika z powołanego art. 55&² Kodeksu cywilnego, strony poza
wyłączeniami wynikającymi z przepisów szczególnych mają pozostawioną
swobodę co do tego, jakie elementy tworzące pojęcie przedsiębiorstwa
objąć przedmiotem czynności prawnej, z tym że swoboda w wyłączeniu
poszczególnych składników nie może iść tak daleko, aby zakres wyłączeń
przekreślił istotę przedsiębiorstwa określoną w art. 55&¹ Kodeksu
cywilnego. Dlatego też zbycie przedsiębiorstwa powinno obejmować co
najmniej te składniki, które determinują funkcje spełniane przez
przedsiębiorstwa. W wyroku z dnia 8 kwietnia 2003r.
sygn. akt IV CKN 51/2001 Sąd Najwyższy stwierdził, że dla oceny, że
przedmiotem czynności było przedsiębiorstwo nie jest konieczna ani
decydujące stwierdzenie w akcie, iż przedmiot aportu wyczerpuje
wszystkie składniki przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 55&¹ k.c.
Określenie to może polegać na ogólnym stwierdzeniu, że przedmiotem
aportu jest przedsiębiorstwa albo na wyliczeniu wnoszonych składników w
sposób bezpośredni lub przez odwołanie się do innych dokumentów, takich
jak bilans czy specyfikacja aportu. Również w wyroku
z dnia 18 marca 2011r. sygn. akt III SA/Wa 1764/10 Wojewódzki Sąd
Administracyjny w Warszawie stwierdził, że nie jest prawidłowe
stanowisko organu uznające, że wyłączenie z nabywanej masy majątkowej
zobowiązań oraz praw i obowiązków wynikających z zawartej umowy
przedwstępnej na nabycie nieruchomości powoduje pozbawienie
wydzielonego kompleksu majątkowego cechy zorganizowanej części
przedsiębiorstwa/przedsiębiorstwa. Zobowiązania nie stanowią bowiem
istotnego elementu definicji przedsiębiorstwa, gdyż nie zostały
wymienione w art. 55&¹ kodeksu cywilnego. Z treści tego przepisu
wynika, że wskazane w nim składniki majątkowe muszą pozostawać w
związku funkcjonalnym, którego istotą jest możliwość prowadzenia
samodzielnej działalności gospodarczej w oparciu o te składniki
majątkowe. Wyłączenie ze składników majątkowych stanowiących
dotychczasowe przedsiębiorstwo, zobowiązań związanych z tym
przedsiębiorstwem, nie wyłącza możliwości traktowania tych składników w
dalszym ciągu jako przedsiębiorstwa. Ponadto Sąd
uznał, że skoro Skarżąca wskazała, że: to przedmiot nabycia będzie stanowił przedsiębiorstwo w
rozumieniu art. 4a pkt 3 u.p.d.o.p. Natomiast zgodnie
z art. 4a pkt 4 u.p.d.o.p. ilekroć w ustawie jest mowa o zorganizowanej
części przedsiębiorstwa - oznacza to organizacyjnie i finansowo
wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników
materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do
realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby
stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te
zadania, W ocenie Sądu z przedstawionego we wniosku o
interpretację stanu faktycznego wynika, iż nabywane przez Spółkę
składniki majątkowe nie są w powyższy sposób wyodrębnione w
przedsiębiorstwie Spółki Zależnej (Spółek Zależnych). Tym samym zdaniem
Sądu nie stanowią one zorganizowanej części przedsiębiorstwa w
rozumieniu art. 4a pkt 4 u.p.d.o.p. W wyroku z dnia
27 marca 2013r. Najwyższy Sąd Administracyjny sygn. akt II FSK 1489/11
stwierdził, że kryterium oceny, czy przedmiot czynności prawnej stanowi
przedsiębiorstwo będzie pewien poziom zorganizowania i wyodrębnienie
funkcjonalne, a przede wszystkim zdolność do tego, aby przy pomocy
składników majątkowych objętych umową prowadzić dotychczasową
działalność gospodarczą. Powyższe orzeczenia wydane
na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych z uwagi na
zbieżność definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarte w
ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych i ustawy o podatku od
towarów i usług mają także zastosowanie na gruncie podatku od towarów i
usług. Zauważyć należy, iż Wnioskodawca w treści
wniosku wskazał, że przedmiotem zbycia będą określone składniki
majątkowe wchodzące w skład przedsiębiorstwa, w oparciu o które Spółka
wykonywała swoją działalność gospodarczą w zakresie usług
pocztowo-kurierskich. W rezultacie spółka, która nabędzie te składniki
będzie kontynuatorem działalności gospodarczej w tym zakresie
prowadzonej uprzednio przez Wnioskodawcę. Biorąc
zatem pod uwagę przedstawiony przez Wnioskodawcę opis sprawy i
regulacje prawne w tym zakresie, należy wskazać, że w przedmiotowej
sprawie dojdzie do sprzedaży przedsiębiorstwa, gdyż przedmiot tej
transakcji obejmował będzie całość składników materialnych i
niematerialnych składających się na przedsiębiorstwo Spółki, z
wyłączeniem pewnych składników, co jednak pozostaje bez wpływu na
możliwość prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o nabyte
składniki przez ich nabywcę w takim zakresie jak Wnioskodawca. W świetle powyższego za prawidłowe należy uznać stanowisko
Wnioskodawcy o zakwalifikowaniu zbywanych składników za
przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy, gdyż przedmiot
czynności (aport) stanowić będzie pewien poziom zorganizowania i
wyodrębnienia spełniający wymogi uznania go za przedsiębiorstwo w
rozumieniu art. 55&¹ i 55&² Kodeksu cywilnego, posiadającego
zdolność do prowadzenia działalności gospodarczej. Biorąc pod uwagę powyższe, ocenie nie podlega czy ta część
firmy jest zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, gdyż nie może ona
spełniać jednocześnie dwóch definicji, tj. przedsiębiorstwa i
zorganizowanej części przedsiębiorstwa, które pomimo, że zawierają
wspólne cechy i elementy nie są tożsamymi pojęciami. Reasumując stwierdzić należy, że stanowisko Wnioskodawcy w
części uznania części firmy za: Wskutek powyższego, planowany
aport części spółki, będący przedsiębiorstwem, na mocy art. 6 pkt 1
ustawy będzie wyłączony z zakresu działania ustawy, tj. nie podlega
opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. W
konsekwencji prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy w zakresie
zastosowania art. 6 pkt 1 ustawy w przedmiotowej sprawie. Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego
przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania
interpretacji. Interpretacja traci ważność w
przypadku zmiany któregokolwiek z elementów przedstawionego zdarzenia
przyszłego lub zmiany stanu prawnego. Stronie
przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację
przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę
wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, po uprzednim
wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni
od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej
wydaniu do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30
sierpnia 2002r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi
t.j. Dz. U. z dnia 14 marca 2012r., poz. 270). Skargę do WSA wnosi się
(w dwóch egzemplarzach art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni
od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia
naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w
terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53
§ 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego
działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww.
ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach, Biuro Krajowej Informacji
Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a, 43-300
Bielsko-Biała. Wniosek ORD-IN (PDF) Treść w pliku PDF 809 kB Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach