Wyłączenie z opodatkowania podatkiem od towarów i usług przedmiotu aportu - z tytułu transakcji polegającej na dokonaniu przez męża aportu składników majątkowych żona nie będzie występowała w charakterze podatnika i po jej stronie transakcja ta nie będzie podlegała opodatkowaniu.

Interpretacja indywidualna – stanowisko nieprawidłowe

Szanowna Pani,

stwierdzam, że Pani stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest nieprawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

9 marca 2022 r. wpłynął Pani wniosek z 9 marca 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy wyłączenia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług przedmiotu aportu oraz podatku dochodowego od osób fizycznych.

Uzupełniła go Pani – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 23 maja 2022 r. (data wpływu 23 maja 2022 r.)

Treść wniosku jest następująca:

Opis zdarzenia przyszłego (ostatecznie przedstawiony w uzupełnieniu wniosku)

Wnioskodawczyni jest osobą fizyczną będącą polskim rezydentem podatkowym (dalej „Wnioskodawca”). Mąż Wnioskodawczyni jest osobą fizyczną prowadząca jednoosobową działalność gospodarczą, będącą polskim rezydentem podatkowym i czynnym podatnikiem podatku VAT (dalej „Małżonek”). Przedmiotem działalności gospodarczej prowadzonej przez Małżonka jest działalność deweloperska (tj. realizacja i sprzedaż inwestycji mieszkaniowych). W ramach tejże działalności proces inwestycyjny wygląda następująco:

a.prace projektowe są zlecane na rzecz podmiotu zewnętrznego, tj. zawierana jest umowa z projektantem (architektem);

b.realizacja robót budowlanych jest zlecana na rzecz wykonawców, tj. zawierane są umowy o roboty budowlane z wykonawcami;

c.proces sprzedaży zlecany jest na rzecz podmiotów zewnętrznych, tj. zawierane są umowy w zakresie przeprowadzenia procesu sprzedaży lokali/budynków wybudowanych w ramach realizacji inwestycji.

Małżonek planuje zawiązać w szczególności z osobą fizyczną (dalej „Wspólnik”) prowadzącą działalność gospodarczą deweloperską (tj. której przedmiotem jest realizacja i sprzedaż inwestycji mieszkaniowych) spółkę komandytową z siedzibą w Rzeczypospolitej Polskiej (dalej „Spółka”), w której Małżonek i Wspólnik będą komplementariuszami.” Na poczet wkładu do Spółki Małżonek wniesie, za zgodą Wnioskodawczyni, w szczególności niżej opisane składniki majątku i prawa oraz obowiązki z zawartych umów (dalej „Aport”). Jednocześnie Wspólnik na poczet wkładu do Spółki wniesie również składniki majątku i prawa oraz obowiązki z zawartych umów w ramach prowadzonej przez Wspólnika działalności gospodarczej (deweloperskiej), w tym udziały w Nieruchomościach. Celem dalszego prowadzenia działalności deweloperskiej, w ramach prowadzonej działalności gospodarczej, Małżonek nabył lub do dnia dokonania Aportu nabędzie (na zasadach wspólności majątkowej małżeńskiej z Wnioskodawczynią) na podstawie umów sprzedaży prawo własności następujących nieruchomości (dalej łącznie „Nieruchomości”):

1.położonej w miejscowości ... (gmina ...) (dalej „Nieruchomość 1”)

2.położonej w miejscowości ... (gmina ...): udział % w działce nr ... (obecnie po podziale działki nr nr ... i ...) (dalej „Nieruchomość 2”).

3.położonej w miejscowości ... (gmina ...): udział % w działce nr ... (dalej „Nieruchomość 3”).

Inwestycje na Nieruchomościach na dzień planowanego Aportu będą znajdowały się na następującym etapie zaawansowania:

1. Nieruchomość 1 - zawarte umowy przedwstępne (deweloperskie) na wszystkie lokale/domy realizowane w ramach inwestycji (dalej „Umowy Przedwstępne”),
2. Nieruchomość 2 - zawarta umowa na realizację prac projektowych inwestycji (dalej „Umowa Projektowa 1”),
3. Nieruchomość 3 - zawarta umowa na realizację prac projektowych inwestycji (dalej „Umowa Projektowa 2”).

W związku z realizacją inwestycji deweloperskiej na Nieruchomości 1 Małżonek nabędzie również do dnia Aportu autorskie prawa majątkowe do dokumentacji projektowej (dalej „Prawa Autorskie”). Ponadto w ewidencji środków trwałych działalności gospodarczej Małżonka ujęte są trzy samochody osobowo-dostawcze (tj. ..., ... oraz ... - dalej łącznie „Samochody”) wykorzystywane do obsługi inwestycji deweloperskich realizowanych przez Małżonka. W ramach działalności gospodarczej Małżonek zawarł również umowę na obsługę księgową oraz umowę o świadczenie usług telekomunikacyjnych. Aktywem działalności gospodarczej Małżonka są również środki pieniężne (dalej „Środki Pieniężne”). Małżonek nie zatrudnia pracowników. Przedmiotem Aportu będzie całość (i) składników majątkowych związanych z prowadzoną przez Małżonka działalnością gospodarczą i (ii) praw oraz obowiązków wynikających z umów zawartych w ramach działalności gospodarczej Małżonka, tj. w szczególności:

1.Całość posiadanych przez Małżonka udziałów w Nieruchomościach,

2.Prawa i obowiązki z Umów Przedwstępnych,

3.Samochody,

4.Środki Pieniężne,

5.Prawa Autorskie,

6.Prawa i obowiązki z Umowy Projektowej 1,

7.Prawa i obowiązki z Umowy Projektowej 2,

8.Prawa i obowiązki z umowy na obsługę księgową,

9.Prawa i obowiązki z umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych,

10.Należności i zobowiązania handlowe,

11. Dokumenty związane z prowadzoną przez Małżonka działalnością gospodarczą.

Wszystkie składniki Aportu będą stanowiły składniki majątku wspólnego Wnioskodawczyni oraz Małżonka. Spółka po dokonaniu przez Małżonka Aportu będzie kontynuowała działalność deweloperską rozpoczętą przez Małżonka. Spółka przyjmie dla celów podatkowych składniki majątku będące przedmiotem Aportu w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Małżonka. Wnioskodawczyni wskazuje, iż Małżonek (... ...) również złożył wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej w zakresie opodatkowania wniesienia Aportu do Spółki.

W uzupełnieniu wniosku wskazała Pani, że w wyniku wniesienia przez Małżonka Aportu do spółki komandytowej Wnioskodawca nie stanie się wspólnikiem w tej spółce, a wspólnikiem w tej spółce będzie wyłącznie Małżonek.

Pytanie:

Czy transakcja polegająca na dokonaniu przez Małżonka Aportu spowoduje powstanie po stronie Wnioskodawczyni obowiązku podatkowego w podatku VAT? (pytanie oznaczone we wniosku jako nr 2)

Pani stanowisko w sprawie

W ocenie Wnioskodawczyni transakcja polegająca na dokonaniu przez Małżonka Aportu nie spowoduje powstania po stronie Wnioskodawczyni obowiązku podatkowego w podatku VAT. Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 poz. 685; dalej „VATU”) przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zgodnie z art. 55¹ Kodeksu cywilnego przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1)oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2)własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3)prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4)wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5)koncesje, licencje i zezwolenia;

6)patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7)majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8)tajemnice przedsiębiorstwa;

9)księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zgodnie z art. 55² Kodeksu cywilnego czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych. Wskazać należy, że ustawodawca w VATU, nie zdefiniował pojęcia przedsiębiorstwa, jednakże w praktyce organów podatkowych oraz sądów administracyjnych przyjmuje się jednolicie, że należy w tym przypadku odnieść się do definicji przedsiębiorstwa zawartej w art. 55¹ Kodeksu cywilnego. Stwierdzić należy, że wyliczenie składników przedsiębiorstwa zawarte w art. 55¹ Kodeksu cywilnego, ma charakter otwarty/przykładowy (ustawodawca użył określenia „w szczególności”). Więcej, wyliczenie to ma charakter ogólny, przykładowy, w tym znaczeniu, że warunkiem istnienia przedsiębiorstwa nie jest posiadanie każdego z wymienionych w przepisie elementów. O tym, co w konkretnym przypadku wchodzi w skład przedsiębiorstwa podatnika - jako zespołu składników majątkowych przeznaczonego do prowadzenia działalności gospodarczej - decyduje specyfika działalności prowadzonej w oparciu o to przedsiębiorstwo. Dla oceny, czy przedmiotem transakcji zbycia dokonywanej przez podatnika jest przedsiębiorstwo, należy zatem kierować się ogólną definicją przedsiębiorstwa oraz uwzględniać indywidualne warunki prowadzenia działalności przez podatnika. Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego przedmiotem Aportu do Spółki będą wszystkie składniki (elementy) związane z prowadzoną przez Małżonka działalnością gospodarczą, tj. w szczególności:

1.Całość posiadanych przez Małżonka udziałów w Nieruchomościach,

2.Prawa i obowiązki z Umów Przedwstępnych,

3.Samochody,

4.Środki Pieniężne,

5.Prawa Autorskie,

6.Prawa i obowiązki z Umowy Projektowej 1,

7.Prawa i obowiązki z Umowy Projektowej 2,

8.Prawa i obowiązki z umowy na obsługę księgową,

9.Prawa i obowiązki z umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych,

10.Należności i zobowiązania handlowe,

11.Dokumenty związane z prowadzoną przez Małżonka działalnością gospodarczą.

Wskazany powyżej, posiadany przez Małżonka zespół składników materialnych i niematerialnych stanowi zorganizowany zespół składników umożliwiający samodzielne prowadzenie działalności deweloperskiej. Argumentem dodatkowo potwierdzającym, iż przedmiot Aportu będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego jest fakt, że działalność deweloperska prowadzona przez Małżonka będzie kontynuowana przez Spółkę, z wykorzystaniem składników majątkowych stanowiących uprzednio elementy przedsiębiorstwa Małżonka.

Biorąc zatem pod uwagę, że Małżonek wniesie Aportem do Spółki wszystkie posiadane przez siebie składniki materialne i niematerialne w postaci prowadzonego przez Małżonka przedsiębiorstwa, które uprzednio służyło Małżonkowi do prowadzenia działalności deweloperskiej, czynność taką należy uznać za czynność zbycia przedsiębiorstwa. Tym samym, nie będzie ona podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 VATU. Zgodnie bowiem z art. 6 pkt 1 ustawy VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa. Analogiczne stanowisko prezentuje Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w wydawanych interpretacjach indywidualnych (np. interpretacja z dnia 25 lutego 2022 r., sygn. 0113-KDIPT1-1.4012.965.2021.2.ŻR).

W uzupełnieniu wniosku wskazała Pani, że w związku z modyfikacją opisu zdarzenia przyszłego Wnioskodawca wskazuje, że fragment stanowiska własnego Wnioskodawcy odnośnie pytania nr 1: „Z powyższych uregulowań wynika, że co do zasady dokonanie aportu do spółki komandytowo-akcyjnej mającej zarząd lub siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej powoduje powstanie przychodu po stronie podmiotu wnoszącego aport, chyba że przedmiotem aportu jest przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część i spółka otrzymująca wkład przyjęła dla celów podatkowych składniki majątku wchodzące w skład tego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu wnoszącego ten wkład.” powinien brzmieć (i w ten sposób Wnioskodawca modyfikuje stanowisko własne odnośnie pytania nr 1): „Z powyższych uregulowań wynika, że co do zasady dokonanie aportu do spółki komandytowej mającej zarząd lub siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej powoduje powstanie przychodu po stronie podmiotu wnoszącego aport, chyba że przedmiotem aportu jest przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część i spółka otrzymująca wkład przyjęła dla celów podatkowych składniki majątku wchodzące w skład tego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu wnoszącego ten wkład.”

Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawiła Pani we wniosku jest nieprawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r., poz. 931, z późn. zm.), zwanej dalej „ustawą”:

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

W myśl art. 2 pkt 6 ustawy:

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

W myśl art. 15 ust. 1 ustawy:

Zgodnie z art. 15 ust. 2 ustawy:

Zgodnie z art. 9 ust. 1 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L z 2006 r. nr 347/1), zwanej dalej Dyrektywą 2006/112/WE Rady, „podatnikiem” jest każda osoba prowadząca samodzielnie w dowolnym miejscu jakąkolwiek działalność gospodarczą, bez względu na cel czy też rezultaty takiej działalności. „Działalność gospodarcza” obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, włącznie z górnictwem, działalnością rolniczą i wykonywaniem wolnych zawodów lub uznanych za takie. Za działalność gospodarczą uznaje się w szczególności wykorzystywanie w sposób ciągły, majątku rzeczowego lub wartości niematerialnych w celu uzyskania z tego tytułu dochodu.

Warunkiem opodatkowania danej czynności podatkiem od towarów i usług – w świetle powyższych przepisów - jest łączne spełnienie dwóch przesłanek: po pierwsze czynność winna być ujęta w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, po drugie – musi być zrealizowana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

W związku z tym, że planowana dostawa dotyczy majątku wspólnego małżonków należy przytoczyć przepisy ustawy z dnia 25 lutego 1964 r. – Kodeks rodzinny i opiekuńczy (Dz. U. z 2020 r., poz. 1359).

W myśl art. 31 § 1 tej ustawy:

Zatem istotą wspólności majątkowej małżeńskiej, zarówno ustawowej, jak i umownej, jest to, że każdy z małżonków jest współwłaścicielem poszczególnych składników majątku wspólnego (dorobkowego) na zasadach współwłasności łącznej (bezudziałowej).

Zgodnie z art. 35 ww. Kodeksu:

W myśl art. 36 § 1 oraz § 2 Kodeksu rodzinnego i opiekuńczego:

Zgodnie z art. 36 § 3 Kodeksu rodzinnego i opiekuńczego:

Jak stanowi art. 37 § 1 pkt 1 powołanego Kodeksu:

Na gruncie przepisów ustawy o podatku od towarów i usług małżonkowie nie są uznawani za jeden podmiot podatkowy. Powyższe stwarza dla małżonków prowadzących działalność gospodarczą szczególną sytuację prawną, bowiem żaden z przepisów ustawy nie zabrania im prowadzenia działalności gospodarczej jako odrębnym podatnikom. Nie ma przy tym przeszkód, aby pomiędzy małżonkami prowadzącymi odrębne działalności istniała ustawowa wspólność majątkowa.

Z opisu zdarzenia przyszłego wynika, że Pani nie prowadzi działalności gospodarczej, przedsiębiorcą jest Pani mąż. Pozostaje Pani w związku małżeńskim, w którym obowiązuje ustrój małżeńskiej wspólnoty majątkowej. Pani Małżonek planuje zawiązać z osobą fizyczną prowadzącą działalność gospodarczą deweloperską spółkę komandytowo-akcyjną, w której Małżonek i Wspólnik będą komplementariuszami. Na poczet wkładu do Spółki Małżonek wniesie, za Pani zgodą, składniki majątku i prawa oraz obowiązki z zawartych umów. Przedmiotowe składniki majątku były wykorzystywane przez męża w prowadzonej przez niego działalności gospodarczej.

Analiza przedstawionego zdarzenia przyszłego oraz treści przywołanych przepisów prawa, prowadzi do konkluzji, że skoro jedynie Pani mąż wykorzystuje składniki majątkowe mające być przedmiotem aportu w prowadzonej przez siebie działalności gospodarczej, to do niego mogą mieć zastosowanie przepisy dotyczące podatku od towarów i usług.

Tym samym, z tytułu transakcji polegającej na dokonaniu przez męża aportu składników majątkowych nie będzie Pani występowała w charakterze podatnika i po Pani stronie transakcja ta nie będzie podlegała opodatkowaniu.

Oceniając całościowo Pani stanowisko, z uwagi na odmienną argumentację, należało uznać je za nieprawidłowe.

Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Pani przedstawiła i stanu prawnego który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Niniejsza interpretacja rozstrzyga w zakresie podatku od towarów i usług. Natomiast w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych zostanie wydane odrębne rozstrzygniecie.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

·Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawyz dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Pani sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosuje się Pani do interpretacji.

·Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Ma Pani prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. z 2022 r. poz. 329 z późn. zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

·w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

·w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).