Temat interpretacji
POSTANOWIENIE
Na podstawie art. 14a §1 i §4 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. - Ordynacja podatkowa (Dz.U. Nr 137, poz. 926 z późn. zm.) po rozpatrzeniu wniosku spółki z o.o. z dn. 14.06.2005r. (data wpływu 20.06.2005r.) o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w związku z przejęciem majątku od spółki dzielonej. Podział w trybie art. 529 § 1 pkt 1 Kodeksu Spółek Handlowych (Dz. U. Z 2000r. Nr 94, poz.1037 ze zm.)
stwierdzam, że
stanowisko przedstawione w tym wniosku jest prawidłowe w odniesieniu do opisanego stanu faktycznego, nie odniesiono się do stanowiska Spółki, co do odpowiedzialności za zobowiązania i zaległości spółki dzielonej, ponieważ zagadnienie to nie stanowiło wniosku o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego.
UZASADNIENIE
Wnioskiem z dnia 14.06.2005r. Spółka zwróciła się o udzielenie pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w jej indywidualnej sprawie, w której nie toczy się postępowanie podatkowe lub kontrola podatkowa albo postępowanie przed sądem administracyjnym.
Spółka wnioskująca będzie uczestniczyć w podziale innej spółki. Podział nastąpi w trybie art. 529 § 1 pkt 1 k.s.h. tj. przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na inne spółki za udziały spółki przejmującej, które obejmą wspólnicy spółki dzielonej (podział przez przejęcie). W wyniku podziału Spółka ma otrzymać nieruchomości lokalowe, które są przedmiotem najmu, wraz z funkcjonalnie związanymi wierzytelnościami i zobowiązaniami, a także prawami i obowiązkami związanymi z zawartymi umowami najmu.
Podatnik zwraca się z zapytaniem czy nadwyżka otrzymanego majątku nad nominalną wartością udziałów wydanych wspólnikowi spółki dzielonej będzie podlegała zwolnieniu z podatku dochodowego od osób prawnych i czy majątek przejęty przez Spółkę będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa.
W ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych kwestia "zwolnienia" o którym mowa w piśmie nie mieści się w katalogu zwolnień przedmiotowych i podmiotowych.
Spółka przejmująca lub nowo zawiązana - co do zasady - nie podlega opodatkowaniu w chwili podziału. Zgodnie z art.10 ust.2 pkt 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jedn. Dz.U z 2000r. Nr 54, poz. 654 z późn.zm.) dla spółki przejmującej lub nowo zawiązanej nie stanowi dochodu z tytułu udziału w zyskach osób prawnych nadwyżka wartości otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną majątku spółki przejmowanej lub dzielonej ponad nominalną wartość udziałów (akcji) przyznanych udziałowcom (akcjonariuszom) spółki przyjmowanej lub dzielonej.
Opodatkowanie spółki przejmującej w chwili podziału ma miejsce wtedy, gdy spółka przejmująca posiada udział w kapitale spółki przejmowanej lub dzielonej w wysokości niższej niż 25% w przeliczeniu na prawa głosu (art. 10 ust 2 pkt 2) lub gdy majątek przejmowany na skutek podziału nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa (art.10 ust.1 pkt 6). Dochodem podlegającym opodatkowaniu jest wówczas nadwyżka wartości przejętego majątku odpowiadająca procentowemu udziałowi w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej nad kosztami uzyskania przychodu obliczonymi zgodnie z zasadami obowiązującymi dla ustalenia kosztu ze zbycia udziałów (art. 15 ust. 1k lub art. 16 ust.1.pkt 8). Dochód ten określa się na dzień wykreślenia spółki dzielonej z rejestru (dzień podziału).
Zgodnie z art. 10 ust. 4 w/w ustawy przepis art. 10 ust. 2 pkt 1 ustawy nie znajduje zastosowania w przypadku gdy podział spółki nie będzie przeprowadzany z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, ale w celu uniknięcia lub uchylenia się od opodatkowania. Jako przyczynę dokonywania podziału podatnik wskazuje chęć dywersyfikacji ryzyka związanego z dysponowaniem czystym zyskiem. W rozpatrywanej sytuacji wspólnicy Spółki mają rozbieżne koncepcje co do lokowania zysków. Jeden wspólnik chce lokować zyski bezpiecznie, natomiast drugi dopuszcza lokowanie zysku w agresywne formy inwestowania mające, zdaniem podatnika, wpływ na majątek całej Spółki. Podana przyczyna wydaje się być ekonomicznie uzasadniona. Jednakże tutejszy organ podkreśla, iż w oparciu o przedstawiony stan faktyczny nie ma możliwości dokonania ostatecznej oceny czy podział zostanie przeprowadzony ze względu na uzasadnione przyczyny ekonomiczne spółki. Ostateczny ciężar udowodnienia negatywnego wpływu zarządzania zyskiem na majątek Spółki będzie spoczywał na podatniku.
W art. 4a pkt 4 w/w ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych ustawodawca definiuje zorganizowaną część przedsiębiorstwa jako organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.
W wyniku podziału każda ze spółek przejmujących winna otrzymać majątek pozwalający na samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej lub użycie w prowadzonej już działalności. Wydzieleniu ze spółki dzielonej podlegają składniki majątkowe stanowiące zorganizowane części przedsiębiorstwa lub składniki majątkowe będące dopełnieniem majątku funkcjonującego przedsiębiorstwa. Podatnik ma otrzymać 3 nieruchomości lokalowe, które są przedmiotem najmu, wraz z funkcjonalnie związanymi wierzytelnościami i zobowiązaniami, a także prawami i obowiązkami związanymi z zawartymi umowami najmu.
Z pisma nie wynika jaka spółka ma być dzielona, a to właśnie ona dysponuje wszystkimi niezbędnymi informacjami w sprawie dzielonego majątku, zatem jeżeli na podstawie posiadanej dokumentacji technicznej, organizacyjnej i finansowej Spółka twierdzi, iż dwa zorganizowane piony stanowią stosownie do art. 4a pkt 4 w/w ustawy zorganizowaną część przedsiębiorstwa i lokale te nie będą dopełnieniem prowadzonej już działalności stanowisko Spółki będzie prawidłowe.
Stanowisko Spółki zawarte w piśmie dotyczące powstania przychodu po stronie spółki dzielonej jest prawidłowe, ponieważ zgodnie z art. 12 ust 1 pkt 9 ustawy w spółce podlegającej podziałowi przychód wystąpi tylko jeżeli majątek dzielony nie będzie stanowił zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Przychodem będzie wówczas wartość rynkowa składników majątkowych przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane ustalona na dzień podziału.
Natomiast, u spółki przejmującej zorganizowaną cześć przedsiębiorstwa nie wystąpi przychód podatkowy, lecz dochód o którym mowa w świetle art.10 w/w ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.
Reasumując powyższe postanowiono jak w sentencji.