Temat interpretacji

Naczelnik Małopolskiego Urzędu Skarbowego w Krakowie, działając na podstawie art. 14a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz.U. Nr 137, poz. 926 ze zm.), w odpowiedzi na pisemne zapytanie Spółki z dnia 20 lipca 2004 r. w sprawie udzielenia pisemnej informacji o stosowaniu przepisów prawa podatkowego (data wpływu 26 lipca 2004 r.), uprzejmie wyjaśnia:

Pytanie Spółki dotyczy kwestii, czy należności z tytułu odsetek wypłacane w 2004 r. podmiotowi będącemu rezydentem podatkowym Holandii są opodatkowane w Polsce.Zdaniem zainteresowanej Spółki, wypłacane odsetki nie podlegają w Polsce opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych.

Stosownie do postanowień art. 3 ust. 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm) podatnicy, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej siedziby lub zarządu (nierezydenci), podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.W przepisie tym przewidziano opodatkowanie oparte na zasadzie źródła. Jeśli źródło przychodów nierezydenta znajduje się na obszarze państwa polskiego, to nasze państwo ma prawo opodatkować dochody uzyskane z tego źródła.
W dniu 18 marca 2003 r. weszła w życie konwencja podpisana w Warszawie dnia 13 lutego 2002 r. między Rzeczpospolitą Polską a Królestwem Niderlandów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania i zapobiegania uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu wraz z protokołem (Dz.U. z 2003 r. Nr 216, poz. 2120), dalej umowa, której postanowienia mają zastosowanie do dochodów uzyskanych począwszy od dnia 01 stycznia 2004 r. na podstawie art. 32 ust. 2 umowy.

Wskazana przez Spółkę umowa między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Królestwa Holandii o uniknięciu podwójnego opodatkowania i zapobieżeniu uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku, podpisana w Warszawie dnia 20 września 1979 r. (Dz.U. z 1981 r., Nr 31, poz. 168) została uchylona przez art. 32 ust. 3 nowej umowy o treści: Postanowienia Konwencji między Rządem Królestwa Holandii a Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej o uniknięciu podwójnego opodatkowania i zapobieżeniu uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku, podpisanej w Warszawie dnia 20 września 1979 r., i Protokół do niej utracą moc w dniu poprzedzającym dzień, w którym niniejsza konwencja będzie mieć zastosowanie.

Tak więc w minionym stanie prawnym mającym zastosowanie do dochodów uzyskanych do dnia 31 grudnia 2003 r. w art. 11 uchylonej umowy polsko - holenderskiej należności z tytułu odsetek były zwolnione od podatku u źródła, czyli w państwie, w którym miała rezydencję osoba wypłacająca taką należność.

Artykuł 11 (" Odsetki") w ust. 1 stanowi, że odsetki, które powstają w Umawiającym się Państwie i są wypłacane osobie mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie, mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie.Artykuł 11 ust. 2 umowy dopuszcza opodatkowanie w państwie źródła (państwie, z którego pochodzą): Jednakże takie odsetki mogą być także opodatkowane w Umawiającym się Państwie, w którym powstają (w Polsce), i zgodnie z ustawodawstwem tego Państwa, ale jeżeli osoba uprawniona do odsetek ma miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie (w Holandii), to podatek w ten sposób ustalony nie może przekroczyć 5 procent kwoty brutto tych odsetek.

Sformułowanie, że dane należności "mogą być opodatkowane" nie oznacza, że podatnik może dowolnie określić państwo, w którym zapłaci podatek, lecz daje możliwość opodatkowania jakiejś kategorii dochodu (tu: odsetek) danemu państwu (w art. 11 ust 2 umowy państwu źródła), w sytuacji gdy jego wewnętrzne ustawodawstwo przewiduje takie opodatkowanie, bez względu na to, czy dochód ten podlegać będzie opodatkowaniu w państwie rezydencji. W niniejszej sprawie prawo wewnętrzne Polski w tym zakresie, czyli ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych przewiduje opodatkowanie dochodów z odsetek, zatem art. 11 ust. 2 umowy ma zastosowanie i to oznacza, że Polska ma prawo pobrać podatek od takiego dochodu na podstawie art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Przy podpisaniu umowy strony uzgodniły protokół, którego postanowienia stanowią integralną część konwencji. I tak, zgodnie z punktem VIII protokołu do artykułu 11 w brzmieniu: Bez względu na postanowienia artykułu Ił ustęp 2 odsetki uzyskane przez osobę mającą miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie (tu: w Holandii) w związku z umową zawartą przed podpisaniem niniejszej konwencji będą podlegały opodatkowaniu tylko w tym Państwie (Holandii) podczas pierwszych 12 miesięcy po dniu, w którym postanowienia niniejszej konwencji będą miały zastosowanie (po dniu 01 stycznia 2004 r.).

Odsetki wynikające z umów zawartych przed 13 lutego 2002 r. transferowane począwszy od 01 stycznia 2005 r. podlegają opodatkowaniu w Polsce i w Holandii, przy czym dochód ten nie będzie podwójnie opodatkowany, gdyż w Holandii podatnik ma prawo do skorzystania z metody uniknięcia podwójnego opodatkowania, określonej w art. 23 ust. 3 umowy.

Ponadto należy zwrócić uwagę na okoliczność, że pismo Ministerstwa Finansów z dnia 22 lutego 1996 r., znak PO 4/AK-722-118/96 ("Biuletyn Skarbowy" nr 5 z 1996 r.) dotyczące opodatkowania dywidend, odsetek i należności licencyjnych wskazuje na zastosowanie postanowień umów o unikaniu podwójnego opodatkowania w celu określenia stawki podatku pobieranego u źródła; wyjaśnienie to porusza bardzo ogólnie zasady opodatkowania tzw. dochodów biernych i nie jest wyjaśnieniem do stosowania danego przepisu z konkretnej konwencji. Należy też pamiętać o tym, że szereg umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita zawiera dodatkowe ustalenia w formie protokołów, które są integralną częścią tych traktatów, wiec ich postanowienia też stanowią źródło prawa i muszą być respektowane. W niniejszej sprawie nowa konwencja dopuszcza opodatkowanie w Polsce odsetek przekazywanych rezydentowi holenderskiemu, który jest podmiotem uprawnionym do ich odbioru (właścicielem), lecz przepis szczególny, zawarty w protokole, na okres 12 miesięcy przyznaje prawo do opodatkowania tych odsetek wyłącznie państwu rezydencji pod warunkiem, że wynikają one z umowy podpisanej przed 13 lutego 2002 r. Odsetki płacone na podstawie umów zawartych włącznie od 13 lutego 2002 r. są opodatkowane w państwie źródła na podstawie art. 11 ust. 2 umowy stawką 5 % podatku od kwoty brutto, a w przypadku wypłacania odsetek podmiotowi holenderskiemu, który nie jest uprawniony do ich otrzymania stawką 20 % podatku, bowiem umowa nie będzie już tu miała zastosowania, tylko przepis krajowy art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Mając na uwadze powyższe, Naczelnik tut. Urzędu Skarbowego uważa, że stanowisko zajęte przez Spółkę w kwestii zwolnienia od podatku w Polsce przychodów z tytułu odsetek przekazywanych rezydentowi holenderskiemu jest prawidłowe w odniesieniu do odsetek wypłacanych w 2004 r. na podstawie umowy zawartej przed dniem 13 lutego 2002 r.